Следует отметить, что глава 16 УК РК — единственная глава Особенной части УК, которая включает совместно с конкретными составами воинских преступлений и понятие воинского преступления. Так, в ст. 366 УК РК дается понятие воинского преступления: «Воинскими преступлениями признаются предусмотренные настоящей главой преступления против установленного порядка несения военной службы, совершенные военнослужащими, проходящими военную службу по призыву либо по контракту в Вооруженных Силах РК, других войсках и воинских формированиях Республики Казахстан, а также гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими сборов».
Понятие воинского преступления основано на общем определении преступления, сформулированного в ст. 9 УК РК, и обладает всеми его признаками как общественная опасность, уголовная противоправность, виновность и наказуемость.
Общественная опасность воинских преступлений определяется тем, что они посягают на общественные отношения, интересы и блага, существующие в Вооруженных Силах Республики Казахстан (далее — ВС РК), регулируемые военным законодательством, наносят ущерб этим отношениям, ослабляют воинскую дисциплину и боевую готовность войск.
Уголовная противоправность воинских преступлений заключается в противоречии общественно опасного деяния положениям и требованиям военно-уголовного закона.
В соответствии со ст. 19 УК РК необходимым признаком любого преступления, а значит и воинского преступления, является виновность, т.е. совершение деяния умышленно или по неосторожности. Это значит, что лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные деяния (действия или бездействия) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина. Часть 2 ст. 19 УК РК предусматривает, что «объективное вменение, т.е. уголовная ответственность за невиновное причинение вреда, не допускается».
Наказуемость — это признак преступления, который характеризует не сущность, а указывает на его неизбежное юридическое последствие, суть которого заключается в том, что за совершенные виновно общественно опасные деяния может быть назначено уголовное наказание.
Статья 366 УК РК указывает на следующие особенности (специальные признаки) воинского преступления:
1) направленность деяния против установленного порядка
несения воинской службы (специальный объект);
2) совершение деяния военнослужащими либо военнообязанными во время прохождения ими учебных сборов (специальный субъект);
3) наказуемость деяния по УК, предусматривающему ответственность за воинские преступления (военно-уголовная противоправность).
Любое воинское преступление характеризуется совокупностью этих трех специальных признаков. При отсутствии хотя бы одного из них деяние не может быть квалифицировано как воинское преступление.
Так, не образуют воинского преступления общественно опасные деяния военнослужащих, не посягающие на установленный порядок несения воинской службы (например, кражу имущества граждан, посягательства на жизнь и здоровье гражданских лиц). Они как общеуголовные преступления подлежат квалификации по соответствующим статьям УК РК (ст. 175 УК РК - кража, ст. 96 УК РК - убийство, ст. 120 УК РК - изнасилование и др.).
Не являются воинскими преступлениями деяния по службе рабочих и служащих ВС РК, которые хотя и могут причинить ущерб интересам воинских частей и учреждений, но совершены лицами, не состоящими на воинской службе. Кроме того, имеются преступления, которые нарушают порядок несения воинской службы и совершаются военнослужащими, но не предусмотрены военно-уголовным законом в качестве воинских преступлений (например, хищение военнослужащим выданного ему для служебного пользования оружия). Ответственность за подобные преступления наступает по статьям УК, предусматривающим соответствующие общеуголовные преступления (ст. 255 УК РК — хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств), т.е. за преступления против общественной безопасности.
В уголовно-правовой литературе среди ученых-юристов фактически нет расхождения мнений относительно определения родового объекта воинских преступлений. Так, 3. О. Ашитов и Б. 3. Ашитов считают, что родовым объектом всех воинских преступлений является установленный в Вооруженных Силах РК порядок несения воинской службы1.
В учебнике под редакцией профессоров И. И. Рогова и С. М. Рахметова отмечается: специфический (родовой) объект воинского преступления — это установленный порядок несения военной службы, воинских правовых взаимоотношений, определенных законодательством Республики Казахстан, общевоинскими уставами и другими изданными в развитие их правил, приказов и распоряжений2.
Авторский коллектив кафедры уголовного права и криминологии Карагандинского юридического института МВД РК им. Б. Бейсенова в учебнике под редакцией профессора И. Ш. Борчашвили считает, что родовым объектом всех воинских преступлений является установленный в Вооруженных Силах РК порядок несения военной службы1.
В нормативном постановлении Верховного Суда РК «О судебной практике по делам о воинских преступлениях» от 28 октября 2005 г. говорится, что объектом воинских преступлений признается установленный порядок прохождения воинской службы в Вооруженных силах Республики Казахстан, в других войсках и воинских формированиях2.
Порядок несения воинской службы представляет собой совокупность общественных отношений, возникающих в процессе жизни и боевой деятельности войск, закрепленных в законах РК, военной присяге, воинских уставах, положениях о прохождении службы различными категориями военнослужащих и других актах военного законодательства. Этот порядок обязателен для исполнения всеми военнослужащими, строгое и точное его соблюдение составляет воинскую дисциплину и является необходимым условием обеспечения постоянной боевой готовности Вооруженных Сил РК.
Каждое воинское преступление непосредственно посягает на конкретные отношения, интерес и благо, которые составляют часть (сторону) порядка несения воинской службы. Это взаимоотношения по службе начальников и подчиненных, старших и младших по воинскому званию, военнослужащих, не состоящих в отношениях подчиненности; порядок прохождения воинской службы; порядок пользования военным имуществом и эксплуатации военной техники; порядок хранения военной тайны, государственных секретов; порядок несения боевого дежурства, караульной и других специальных служб и т.д.
Непосредственный объект воинских преступлений — это те общественные отношения, интерес и благо, против которых направлено данное конкретное посягательство. Так, непосредственным объектом неповиновения или иного неисполнения приказа (ст. 367 УК РК) является порядок подчиненности; самовольного оставления части (ст. 372 УК РК) и дезертирства (ст. 373 УК РК) - порядок прохождения воинской службы; утраты военного имущества (ст. 389 УК РК) - порядок пользования военным имуществом и т.д.
Исходя из индивидуальных особенностей непосредственного объекта, все воинские преступления можно объединить в следующие группы:
1. Преступления против порядка подчиненности и уставных правил взаимоотношений между военнослужащими. Эту группу составляют: неповиновение или иное неисполнение приказа (ст. 367 УК РК); сопротивление начальнику или принуждение его к нарушению служебных обязанностей (ст. 368 УК РК); насильственные действия в отношении начальника (ст. 369 УК РК); нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности (ст. 370 УК РК); оскорбление военнослужащего
(ст. 371УКРК).
2. Преступления против порядка прохождения воинской службы: самовольное оставление части или места службы (ст. 372 УК РК); дезертирство (ст. 373 УК РК); уклонение от службы путем членовредительства или иным способом (ст. 374 УК РК).
3. Преступления, посягающие на порядок несения специальных служб: нарушение правил несения боевого дежурства (ст. 375 УК РК); нарушение правил несения пограничной службы (ст. 376 УК РК); нарушение уставных правил несения караульной (вахтенной) службы (ст. 377 УК РК); нарушение уставных правил несения внутренней службы или патрулирования в гарнизоне (ст. 378 УК РК); нарушение правил несения службы по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности (ст. 379 УК РК).
4. Воинские должностные преступления: злоупотребление властью, превышение или бездействие власти (ст. 380 УК РК); халатное отношение к службе (ст. 381 УК РК).
5. Преступления, посягающие на нормальную деятельность военного управления и престиж Вооруженных Сил: оставление погибающего военного корабля (ст. 382 УК РК); разглашение секретных сведений военного характера или утрата документов, содержащих секретные сведения военного характера (ст. 386УКРК). Преступления против законов и обычаев войны, совершаемые в районе боевых действий: сдача или оставление противнику средств ведения войны (ст. 383 УК РК); добровольная сдача в плен (ст. 384 УК РК); мародерство (ст. 385 УК РК)
6. Преступления против порядка пользования, сбережения и эксплуатации военного имущества и военной техники умышленное уничтожение или повреждение военного имущества (ст. 387 УК РК); неосторожное уничтожение или повреждение военного имущества (ст. 388 УК РК); утрата военного имущества (ст. 389 УК РК); нарушение правил обращения с оружием, а также веществами и предметами, представляющими опасность для окружающих (ст. 390 УК РК); нарушение правил вождения или эксплуатации машин (ст. 391 УК РК); нарушение правил полетов или подготовки к ним (ст. 392 УК РК); нарушение правил кораблевождения (ст. 393 УК РК).
С объективной стороны воинские преступления могут совершаться как путем действия, так и путем бездействия.
Действие выражается как активная форма поведения лица, например, ст. 370 УК РК «Нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности» или ст. 373 УК РК «Дезертирство», а бездействие — как пассивная форма поведения лица, например, ст. 367 УК РК «Неповиновение или иное неисполнение приказа» или ст. 381 УК РК «Халатное отношение к службе».
Анализ воинских преступлений, предусмотренных в 16 главе Особенной части УК РК, приводит нас к выводу, что воинские преступления в зависимости от конструкции их объективной стороны можно подразделять на материальные, формальные и формально-материальные:
материальные — это такие воинские преступления, момент окончания которых связан с наступлением общественно опасных последствий, например, ст. 377 УК РК «Нарушение уставных правил несения караульной (вахтенной) службы». Данное преступление считается оконченным, когда нарушение уставных правил караульной (вахтенной) службы лицом, входящим в состав караула (вахты), влечет за собой причинение вреда охраняемым караулом (вахтой) объектам или наступление иных вредных последствий. Также ст. 378 УК РК «Нарушение уставных правил несения внутренней службы или патрулирования в гарнизоне» — преступление признается оконченным, когда нарушение уставных правил несения внутренней службы лицом, входящим в суточный наряд части (кроме караула и вахты), а равно нарушение уставных правил патрулирования в гарнизоне и изданных в развитие этих правил приказов и распоряжений лицом, входящим в состав патрульного наряда, если они повлекли вредные последствия, предупреждение которых входило в обязанность данного лица;
формальные — это такие воинские преступления, когда наступление общественно опасных последствий не обязательно, достаточно выполнить лишь действия или их часть (напри мер, ст. 371 УК РК «Оскорбление военнослужащего» - преступление считается оконченным с момента установления оскорбления одним военнослужащим другого во время исполнения или в связи с исполнением обязанностей военной службы или ст. 382 УК РК «Оставление погибающего корабля», где преступление считается оконченным с момента незаконного или самовольного оставления погибающего корабля независимо от фактического наступления вредных последствий);
формально-материальный состав — когда наступление общественно опасных последствий как требуется, так и не требуется, например, ст. 375 УК РК «Нарушение правил несения боевого дежурства» или ст. 376 УК РК «Нарушение несения пограничной службы», согласно диспозиции которых, эти деяния могут повлечь причинение вреда интересам безопасности государства или могут и не повлечь.
Принципиальное требование уголовного права заключается в том, что ответственность за общественно опасные последствия наступает лишь тогда, когда они связаны с деянием лица.
Всякий раз, когда в зависимости от факта наступления общественно опасных последствий определяется уголовная ответственность, причинная связь между деянием и последствиями выступает в качестве признака объективной стороны состава преступления. Установление судом причинной связи между деянием и общественно опасными последствиями позволяет определить виновность лица.
При отсутствии причинной связи между действиями подсудимого и наступившими последствиями, они не могут быть вменены в вину подсудимому.
Для признания деяния причиной наступившего последствия необходимо, чтобы оно не только предшествовало по времени последствию, но и последствие было результатом именно этого, а не другого действия или бездействия. Следует отметить, что данное деяние должно заключать в себе реальную возможность наступления такого последствия.
Объективная сторона воинских преступлений часто включает в себя признаки, характеризующие время и место совершения преступления. Совершение преступления в военное время, в боевой обстановке, на поле сражения свидетельствует о повышенной опасности воинского преступления. Например, преступление, предусмотренное ч.ч. 4 и 5 ст. 367 УК РК «Неповиновение или иное неисполнение приказа» — неисполнение приказа вследствие небрежного либо недобросовестного отношения к службе, повлекшее тяжкие последствия, —
наказывается ограничением по военной службе на срок до одного года, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо содержанием в дисциплинарной воинской части на срок до одного года (ч. 4 ст. 367 УК РК).
Деяние, предусмотренное ч. 4 настоящей статьи, совершенное в военное время или в боевой обстановке, —
наказывается лишением свободы на срок от трех до десяти лет (ч. 5 ст. 367УКРК).
Также преступление, предусмотренное ст. 368 УК РК «Сопротивление начальнику или принуждение его к нарушению служебных обязанностей» - сопротивление начальнику, а равно иному лицу, исполняющему возложенные на него обязанности военной службы, или принуждение его к нарушению этих обязанностей, сопряженное с насилием или с угрозой его применения, совершенные в военное время или в боевой обстановке,-
наказываются лишением свободы на срок от пяти до двадцати лет либо смертной казнью или пожизненным лишением свободы(ч. Зет. 368УКРК).
Такие факультативные признаки объективной стороны преступления как место - территория, на которой было совершено преступление; время — определенный временной период, в течение которого совершалось преступление; обстановка — внешнее окружение преступного деяния, условия; способ — внешняя форма, совокупность методов и приемов, посредством которых было совершено преступление; орудия — то, чем непосредственно совершается преступление; средства — то, при помощи чего совершается преступление, играют важную роль применительно к воинским преступлениям.
Факультативные признаки объективной стороны преступления имеют определенное значение, даже если они не указаны в диспозиции уголовно-правовой нормы: они могут либо повышать, либо уменьшать уголовную ответственность.
Если факультативный признак объективной стороны состава преступления указан в диспозиции уголовно-правовой нормы, то его следует рассматривать как основной, квалифицирующий, например, ст. 370 УК РК «Нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности», выразившееся в нанесении побоев — побои являются способом совершения данного преступления. Ст. 371 УК РК — оскорбление одним военнослужащим другого во время исполнения или в связи с исполнением обязанностей военной службы — указывается на время совершения преступления. «Дезертирство» — ст. 373 УК РК — то есть самовольное оставление части или места службы с целью уклонения от военной службы, а равно неявка с той же целью на службу совершенные в военное время или в боевой обстановке. Время совершения воинского преступления упоминается как обязательный признак объективной стороны преступлений против порядка подчиненности и уставных правил взаимоотношений между военнослужащими, которые составляют первую группу воинских преступлений.
Следует отметить, что обязательным условием уголовной ответственности за воинские преступления является установление факта, находились ли военнослужащие в момент совершение преступления при исполнении обязанностей или нет. В Уставе внутренней службы ВС РК от 27 ноября 1998 г. определено, что в соответствии с законодательством Республики Казахстан содержание и объем прав, обязанностей и ответственности военнослужащих зависят от того, находятся ли они при исполнении обязанностей военной службы (служебных обязанностей) или нет1.
Для правильной квалификации составов преступлений против порядка подчиненности и воинских уставных правил взаимоотношений между военнослужащими существенное значение имеет вопрос установления понятия и признаков исполнения обязанностей воинской службы.
Закон РК «О статусе и социальной защите военнослужащих и членов их семей» от 20 января 1993 г. определяет, что военнослужащие находятся при исполнении обязанностей военной службы во всех случаях ее фактического выполнения: во время участия в боевых действиях, выполнения международных обязательств по поддержанию мира и безопасности, нахождения на боевом дежурстве (боевой службе), на учениях, сборах, в служебных командировках, во время следования к месту службы и обратно, при нахождении в расположении воинской части в течение установленного регламентом служебного времени или в другом месте и в другое время, если это вызвано служебной необходимостью, а военнослужащие срочной службы — в течение всего времени прохождения военной службы.
Военнослужащим выдаются установленные для граждан РК документы, удостоверяющие их личность и гражданство, а также документы, удостоверяющие личность и правовое положение военнослужащих1.
Устав внутренней службы ВС РК также устанавливает, что под исполнением военнослужащими обязанностей военной службы понимается: участие в боевых действиях; исполнение должностных обязанностей, установленных настоящим Уставом, инструкциями и наставлениями; несение боевого дежурства (боевой службы); участие в учениях и в походах кораблей; нахождение на территории воинской части в течение установленного распорядком дня служебного времени и дольше, если это вызвано служебной необходимостью; нахождение в служебной командировке или на лечении; следование к месту службы, лечения и обратно; прохождение воинских сборов; нахождение в плену (кроме случаев добровольной сдачи в плен), в положении заложника или интернированного; безвестное отсутствие - до признания военнослужащего безвестно пропавшим или объявления умершим в установленном законом порядке; защиты жизни, здоровья, чести и достоинства личности; оказание помощи правоохранительным органам в обеспечении законности и правопорядка; иные действия военнослужащего, признанные судом совершенными в интересах общества и государства.
Не признаются исполняющими обязанности военной службы военнослужащие, добровольно приведшие себя в состояние алкогольного, наркотического или токсического опьянения; совершающие предусмотренные уголовным законодательством общественно опасные деяния; совершающие самоубийство или покушение на самоубийство, если указанные действия не были вызваны болезненным состоянием или доведением до самоубийства; при нахождении вне расположения воинской части на отдыхе, в увольнении или отпуске, при самовольном нахождении вне расположения воинской части или установленного за пределами воинской части места службы, за исключением случаев нахождения в плену, в положении заложника или интернированного, иных действий, признанных судом совершенными в интересах общества и государства. Военнослужащие при исполнении обязанностей военной службы являются представителями государственной службы и находятся под защитой
государства.,
Закон РК «О воинской обязанности и воинской службе» от 8 июля 2005 г. определяет, в каких случаях военнослужащий, а также гражданин, пребывающий в запасе, во время прохождения воинских сборов считаются исполняющими обязанности воинской службы. К таковым относятся случаи:
—исполнения должностных обязанностей;
—нахождения в отпуске, следования к месту проведения отпуска и обратно;
—защиты жизни, здоровья, чести и достоинства личности;
—оказания помощи правоохранительным органам по защите прав и свобод человека и гражданина, охране правопорядка и обеспечению общественной безопасности;
—совершения иных действий, признанных судом совершенными в интересах личности, общества и государства1.
Безусловно, в указанных нормативных правовых актах РК имеется ряд расхождений в толковании понятия исполнения обязанностей воинской службы. Например, нужно ли считать исполняющим обязанности по воинской службе, если военнослужащий находится в отпуске, в культурно-массовых мероприятиях в выходные или праздничные дни на территории воинской части, во время ночного отдыха и т.д.
А. Ж. Кемельханов высказывает мнение о том, что в уголовно-правовом смысле нахождение на территории части не всегда связано с исполнением обязанностей военной службы. Военнослужащий, будучи даже в распоряжении части, не всегда исполняет обязанности военной службы (например, во время ночного отдыха)1.
На наш взгляд, такая позиция является спорной, потому что Устав внутренней службы ВС РК указывает, что военнослужащий, независимо от своего служебного положения, имеет право на отдых, ему гарантируются установленные законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни. При привлечении военнослужащего к исполнению обязанностей военной службы сверхустановленной продолжительности еженедельного служебного времени, а также в выходные, праздничные и нерабочие дни ему предоставляется отдых в другие дни недели.
Следует отметить, что преступления против уставных правил взаимоотношений между военнослужащими совершаются во многом именно после отбоя (военнослужащие срочной службы более раннего призыва поднимают молодых солдат ото сна и совершают свои преступные замыслы).
В соответствии с п. 4 нормативного постановления Верховного Суда РК «О судебной практике по делам о воинских преступлениях» от 28 октября 2005 г. «временем окончания воинской службы для всех категорий военнослужащих является день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части».
С субъективной стороны воинские преступления совершаются умышленно. Например, ст. 372 УК РК «Самовольное оставление части или места службы» — самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу при увольнении из части, при назначении, переводе, из командировки, отпуска или лечебного учреждения продолжительностью свыше пяти суток, но не более десяти суток, совершается военнослужащим, проходящим военную службу по призыву; или же ст. 373 УК РК «Дезертирство» -дезертирство, то есть самовольное оставление части или места службы с целью уклонения от военной службы, а равно неявка с той же целью на службу. Совершаются воинские преступления и неосторожно, к примеру, преступление, предусмотренное ст. 388 УК РК «Неосторожное уничтожение или повреждение военного имущества» — неосторожное уничтожение или повреждение оружия, боеприпасов, средств передвижения либо предметов военной техники, повлекшие тяжкие последствия. Некоторые воинские преступления характеризуются двумя формами вины, например, ч. 4 ст. 367 УК РК «Неповиновение или иное неисполнение приказа» - неисполнение приказа вследствие небрежного либо недобросовестного отношения к службе, повлекшее тяжкие последствия. В такой ситуации подчиненный, получивший приказ, вследствие небрежности или недобросовестного отношения к службе, данный приказ не выполняет или выполняет его ненадлежащим образом. Результатом неосторожности могут быть забывчивость, нечеткое уяснение требований приказа, проявление легкомыслия в отношении сроков, места и способа выполнения приказа.
Мотив и цель являются формальным признаком воинских преступлений, но в некоторых случаях они выступают обязательным элементом преступления.
Так, необходимым признаком состава преступления, предусмотренного ст. 374 УК РК «Уклонение от военной службы путем членовредительства или иным способом», — является специальная цель: уклониться от несения всех или некоторых видов обязанностей воинской службы, например, уклониться от заступления в наряд, караул и т.д. В данном случае мотивы в отличие от цели на квалификацию преступления не влияют, но могут учитываться при назначении наказания.
Цель самовольного оставления части или места службы (ст. 372 УК РК) является обязательным признаком, которая выражается в намерении уклонения от прохождения воинской службы. Вместе с тем, данное преступление исключает цель вовсе уклониться от прохождения воинской службы, чем отличается от дезертирства, предусмотренного ст. 373 УК РК, целью которого является уклонение от воинской службы вовсе. Мотивы при этом могут быть самые разные: нежелание переносить тяготы и лишения воинской службы, боязнь ответственности за совершенный проступок или преступление и т.д. Мотивы дезертирства имеют важное значение для определения степени общественной опасности деяния и личности преступника, а также для правильного назначения наказания.