Способы, процедуры и формы заключения ТД
a. Общая процедура заключения договора
1. Акцепт - безусловное согласие на заключение договора. Правовое значение- лицо, направившее акцепт, дал согласие, с этого момента, соглашение считается достигнутым. Несколько форм: устно, в письменной форме(письмо, телеграмма, факс, проект), путем совершения действий по выполнению условий договора, указанных в оферте(действия должны быть совершены в срок), путем молчания-по нашему законодательству, в случаях прямо предусмотренных в законе, но практика пошла стала допускать и иные варианты. В зар странах- молчание- юр факт, если стороны согласились предать молчанию юр силу, если закон признает молчание надлежащим акцептом(у нас это предусмотрено только к аренде, к договору по энергоснабжению); если существует обычай, позволяющий считать акцепт молчанием; если прежние деловые отношения сторон признают за молчанием силу акцепта.
2. Оферта -новое предложение заключения договора, она должна отвечать следующим условиям: адресована определенному лицу, может быть обращена к неопределенному кругу лиц, но должна содержать все существенные условия данного договора; из нее должно явно следовать намерение лица, направившего ее, заключить договор с тем, кому она направлена, либо с любым, кто отзовется н оферту. Оферта может быть сделана в форме: устной, письменной. Письменная форм может выражаться в составлении проекта договора, путем направления письма, телеграммы, факсы, не может быть в форме молчания. Последствия- правовое значение оферты состоит в том, что она связывает лицо, направившее ее, в том отношении, что это лицо не вправе делать аналогичных предложений другим лицам, не дождавшись ответа.
|
|
В зарубежном законодательстве:
1. Франция- оферент не связан офертой, потому что односторонний акт не может связывать. Исключение-если в оферте указан срок или оферент обязуется ее не отзывать- тогда будет обязательной.
2. Германия(Нидерланды, РФ)-принцип безотзывности оферты. По общему правилу- тот, кто направил предложение, он связан и не может отказать от оферты, если иное не установлено в законе. Если оферент откажется, то он обязан возместить убытки, связанные с приготовлением договора(аренда складского помещения).
b. Особенности заключения договора по венской конвенции международной к-п.
Венская конвенция различает 2 ситуации:
1. Новая оферта. Когда у стороны, получившей предложение о заключении договора, у нее возникают разногласия по поводу существенных условий договора-таких условий как цена, места и срок поставки, количество, качество – те условия, которые признаются по конвенции существенными – следовательно, ответ считается новым предложением на заключение договора на иных условиях, то есть если в установленный срок ответ не будет дан, то договор не будет считаться заключенным(молчание- нет). У нас этот вариант единственный в ГК
|
|
2. Акцепт но с условием. Когда у стороны, получившей предложение о заключении договора, у нее возникают разногласия по иным вопросам: упаковка, ассортимент. Действует иное правило-в течение определенного срока, и если лицо не заявляет возражение, то молчание означает да. Эта система относится только в внешнеторговым сделкам.
Если договор заключается в РФ в соответствии с ГК, то сторона, получившая ответ на согласие, но на иных условиях, тогда в судебной практике есть несколько вариантов развития события:
1. оферент может принять меры по регулированию. (договор гос закупки, поставки) составляется протокол разногласия- делится на 2 части-редакция продавца и редакция покупателя. Это неотъемлемая часть договора.
2. Оферент дает письменное подтверждение таких условий;
3. Новое предложение заключить договор. Вариант ГК.
4. Передача спора по условиям заключаемого договора на рассмотрение арбитражного или третейского суда в 2 случаях:
§ Если заключение договора является обязательным хотя бы для одной из сторон
§ Если между сторонами достигнуто письменное соглашение о передачи спора.
Срок - может быт указан в оферте, или 30 дней – когда в обязательном порядке или для договора поставки. Если срок не установлен законом и его нет в оферте, то ответ должен быть дан в нормально необходимое для этого времени из конкретных обстоятельств.
В соответствии с ГК правовое значение имеет срок получения оферты. В зарубежной практике существует 2 подхода:
1. концепция системы получение акцепта оферентом. Волеизъявление должно быть достигнуто до адресата.
2. Система отправления- теория почтового ящика(Англия). Юридическое значение имеет срок отправления.
Предварительный договор действует, если срок не указан, в течение года.
c. Заключение договоров в форме проведения торгов
Цель-выявление победителя. В силу закона любой договор может быть заключен путем проведения торгов, направленный на имущество. Обязательное применение торгов – для реализации заложенного имущества, при ликвидации унитарных предприятий, при размещении гос заказа. Аукцион- наибольшая цена, конкурс- наилучшие условия. Конкурс – односторонняя сделка.
Порядок проведения:
1. лицо, которое желает выбрать оферента, организует проведение торгов самостоятельно, либо с привлечением специализированных организаций. Способ обеспечения проведения торгов- задаток. В случае не проведения торгов обеспечение организации проведения торгов- организатор торгов возвращает задаток в одинарном размере; если торги будут проведены, будет выявлен победитель- задаток должен быть возвращен в двойном размере. Правовые последствия: если известил о торгах но потом отказался, то надо возместить убытки участникам конкурса только в части реального ущерба
2. В качестве организатора торгов – либо лицо реализующее имущество, либо организация;
3. Торги открытые и закрытые. в открытом может принять участие любое лицо;
4. Заключение договора с победителем обязательно.
d. заключение договора путем присоединения
страховой полюс и др. Такие договоры появились в конце 19 века, когда столкнулись с перевозкой пассажиров ж/д путями. Договор присоединения- способ заключения публичного договора. Отличительные черты:
1. условия договора вырабатываются только одной стороной, которая и составляет формуляр.
2. Формуляр не требует ни утверждения, ни опубликования в печати (отличие от примерного договора)
|
|
3. Потенциальной контрагент не имеет возможность повлиять на выработку условий договор, сторона может присоединиться к договору только приняв все его условия
4. Лицо, заключившее такой договор, имеет право в последствии обратиться в суд с иском об изменении договора, заключенного путем присоединения.
e. иные
· заключение договора путем выдачи лицом определенного документа, установленного законом. (Складские свидетельства, коносаменты, договор морской, ж/д перевозки и пр.)
· Заключение путем оплаты покупателем присланного продавцом счета фактуры на реализуемый товар (указаны наименование, кол-во, цена)
· Дистанционный (через интернет)– регламентирована только для розничной торговли
· Путем присоединения и пр.