История торгового договора

Изменение и расторжение ТД

Способы, процедуры и формы заключения ТД

Надлежащая сторона в договоре

Организация работы по заключению договора

Принцип свободы договора

Понятие ТД, признаки и классификация

Тема. Торговый договор.

ТОРГОВЫЙ ДОГОВОР.

Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства.

За нарушение антимонопольного законодательства предусматриваются уголовная, гражданская и административная ответственности.

Виды административных мер:

· Штраф.

· Предупреждение в виде предписания. Предписание- правообразующий факт, который влечет за собой не только возникновение, но и изменение правоотношений.

· Дисквалификация- лишение физ. лица права занимать определенное положение в органах управления.

Гражданско-правовая ответственность:

· возмещение убытков;

· ст. 10- требование в отказе защиты права- строго говоря, это не есть ответственность, это есть мера защиты.

1. Понятие и признаки

Договор-это соглашение 2-х или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей(ГК РФ).

Первое определение договора. Любой договор рассматривается с 3х точек зрения:

- Как сделка- основание возникновения прав и обязанностей – как сделка, юридический факт;

- Как само правоотношение- или как само договорное обязательство – непосредственно права и обязанности сторон, которые вытекают из сделок;

- Как форма- или документ, который оформляет эти права и обязанности сторон.

Другое определение договора – подчёркивается его регулирующая роль во взаимоотношениях сторон – определяется как юридический способ организации конкретных связей участников путем формирования этих связей и установления взаимных прав и обязанностей, исполнение которого опирается на государственно организованное принуждение.

Признаки договора:

- Наличие согласованной сторонами общей цели их взаимосвязанной деятельности, как правовое средство достижения каждой из сторон своих целей. Важно установить цель договора. Воля каждой стороны направлена к единой цели но с разных сторон;

- Достижение соглашения по всем существенным(необходимым) условиям договора;

- Договор ставит субъектов в юридическую зависимость друг от друга;

- Определение в договоре подлежащих совершению действий и их порядок.

Признаки торговой сделки в дореволюционной России: субъектный признак и сфера деятельности. К торговому договору относились сделки, совершаемые лицами, занесенными в реестр-купцами, главная фигура- коммерсант(купец), а также которые относились к торговому промыслу.

Система сделок в дореволюционной России:

· Посредничество в обращении товаров

· Посредничество в обращении фондов – банковские операции и биржевые операции

· Посредничество в обращении труда – обработка, подряд, агентура и поставки

· Содействие посредничеству – перевозка, хранение, комиссия, страхование

В тех странах, где существует дуализм частного права, ГЗ и ТЗ обособлены друг от друга, вопросы выделения торговых сделок зависят от 2 критериев:

1. сделки, совершенные коммерсантами (фр.)-субъективный критерий;

2. перечисление торговых сделок в ТК- объективный критерий.

А этих странах существует различный подход к смешанным сделка, где одно лицо коммерсант, а другое нет(например, потребитель-гражданин). К такого рода сделкам во Франции к коммерсанту применяются правила ТЗ, а в отношении потребителя гражданина- ГЗ. В Германии-если хоть одна из сторон –коммерсант, то к коммерсанту применяются правила торгового законодательства. Законодательство РФ ближе к французской системе.

Признаки торгового договора:

1. цель, ради которой совершается сделка. Реализация товаров –цель. Торговым договором оформляется возмездная реализация товаров для использования их в коммерческой, предпринимательской деятельности.

2. Субъектный состав. Юр лица, ИП.

3. Возмездный характер. Презумпция возмездности любого договора-даже если нет цены, но одна сторона передала товар, то она всегда имеет право требовать уплаты денег.

4. Споры, возникающие в процессе изменения, прекращения торговых договоров, относятся к категории экономических споров, поэтому рассматриваются арб и трет судами.

Торговый договор – договоры, оформляющие отношения по возмездной закупке и реализации товаров, предназначенных для предпринимательских и хозяйственных нужд, а также направленные на обеспечение товарооборота, участниками которого являются организации и граждане-предприниматели.

Классификация

Договоры по содержанию делятся на в ГК:

1. передаче имущества

2. о производстве работ

3. об оказании услуг

Торговые договоры делятся на:

· Реализационные договоры – основные договоры, которые оформляют процесс реализации: закупку и продажу товаров. Характеризуются определенным субъектным составом, характеризуются переходом права собственности на товары. Например, договоры поставки, оптовой к-п, контрактации, поставки для гос. нужд.

· Торгово-посреднические договоры - совершение действий в интересах другого лица – например, договор оптовой комиссии, консигнации, агентский, поручения (коммерческой концессии и дистебьютерский договор-спорно, так как многие считают их организационными договорами).

· Договоры содействующие торговле – договоры на проведение маркетинговых исследований, на проведение рекламных компаний, хранения на складах, страхования коммерческих рисков, перевозки грузов. Договоры содействующие торговле. Отличия между договором на оказание услуг и между работой- у работы есть материальный результат(например, диссертация), а результат услуги нельзя осязать.

· Организационные договоры – особая категория договоров, определение общих условий взаимосогласованных действий – это соглашение об упорядочении взаимосвязанной деятельности 2 или более лиц, определяющее процедуру возникновения и общие условия исполнения конкретных имущественных обязательств в последующем, то есть они упорядочивают имущественные отношения не из 1 обязательства, а из их совокупности -создание консорциумов, франчайзинг и дистрибуция. Например, договор простого товарищества, на организацию перевозку грузов, между органами исполнительной власти по вопросам производства товара, по межрегиональным поставкам.

2. Принцип свободы договоров в торговом обороте

3 элемента:

· Свобода при выборе партнеров по договору(свобода в решении вопроса заключать договор или нет) - означает недопустимость понуждения сторон к заключению договора, а также невозможность передачи преддоговорного спора, возникающего в ходе заключения договор, на рассмотрении судом разногласий. Исключения – публичный договор – (розничная к-п), поставка для гос нужд(договор гос. закупки), предварительный договор(передать разногласия можно только в том случае, если соответствующая оговорка есть в предварительном договоре). Есть случаи когда ФАС может выдать предписании о понуждении заключения договора.

· Свобода при выборе вида договора – стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный, то есть это возможность заключения договоров непоименованных(дилерский, брокерский, дистебьютерский, инновационный договор и др.), а также смешенного договора(организация рекламных компаний: содержит элементы нескольких видов договоров). При заключении смешенного договора необходимо иметь в виду: если стороны используют в качестве названия такой, который не предусмотрен законом, но из его содержания вытекает очевидно названная в законе конструкция, то будут применяться правила, указанные в законе для этого похожего договора; если заключен смешанные договор, то он будет регулироваться правилами о соответствующих видах договоров, если только стороны сами не договорятся о законодательстве, которому будет подчиняться договор.

Исключения:

Гос. муниципальные нужды, розничная к-п, договор контрактации(одна из сторон должен быть производитель), договор поставки, кредитный договор, страхования.

· свобода при формировании условий договора – норма носит диспозитивный характер, но договорные отношения могут регулироваться и императивными нормами(торговля). Правила, касающиеся императивных норм: императивные нормы действуют только в момент заключения договора, стороны обязаны руководствоваться ими в момент заключения договора, если они содержатся в законе, и закон не говорит об обратном. Если такого рода правило содержится в иных НПА(указ Президента, Постановление Правительства), то независимо от формулировки, в любом случае они будут действовать только в момент заключения договора. Если они не оговорены ни в законе, ни в другом НПА, то будут регулироваться обычаями.

3 уровня правового регулирования договорных отношений:

· императивные нормы, действующее в момент заключения договора;

· условия договора, выработанные соглашением сторон;

· диспозитивные нормы(если иное условие не было включено в договор).

· Обычай. Договор может исключить действие любого обычая.

3. Организация договорной работы по заключению ТД

Система договоров(термин) впервые был включен в ФЗ только в 2003 г. 3 основных системы ТД:

1. 2-ух уровневая система договорных связей между одними и теми же сторонами. 2 варианта развития событий: долгосрочный договор(рамочное соглашение), а потом во исполнение этого долгосрочного договора заключатся конкретные договоры; 2- когда заключается организационный договор, а потом на его основе заключаются конкретные договор.

2. Система генерального договора (субпоставка, субагентский договор, субкомиссия и пр.)

3. Договорная цепочка- когда заключается основной договор (поставка, к-п), а потом заключаются договоры вспомогательные, они обеспечивают исполнение основного договора(договор об использовании, хранение и пр.). выделяются этапы преддоговорного периода:

· 1 этап- основные цели, стратегия деятельности организации. Получение инфо у потенциальных партнеров. Предварительные встречи, которые нередко оформляются протоколом о намерениях- не налагает юр обязанностей на стороны, фиксируются общие цели, порядок обмена инфо(лицензии, сертификаты), оговорка о соблюдении конфиденциальности и пр.

· 2 этап-переговорный процесс по условиям договора

· 3 этап- подготовка проекта договора к подписанию, определяется кто готовит проект договора, процедура подписания договора, определяется сторона обязанная за подготовку, отслеживаются изменения, обеспечивается, если это необходимо, перевод на иностранный язык.

· 4 этап- подписание. Место, время, кто имеет право подписывать, полномочия сторон на подписание.

4. Надлежащая сторона договора

Надлежащая сторона договора- вопрос, связанный с состоятельностью стороны. К несостоятельности относятся:

1. отсутствие статуса юр лица

2. отсутствие у гражданина свидетельства о статусе ИП

3. отсутствие лицензии на осуществление определенного вида деятельности

4. подписание ненадлежащим лицом

Вывод: вопрос о надлежащей стороне охватывает 2 проблемы- кто может быть субъектом и кто обладает правом подписи(кто может выступать от имени соотв. организации)

Прежде чем заключить договор необходимо:

· обладает ли организация статусом юр. лица или является ли лицо ИП - запрос в реестре

· ознакомление с учредительными документами – не относятся к документам, кот составляют коммерческую тайну. На что следует обратить внимание:

o на соответствие организационно-правовой формы

o проверка юридического адреса (есть юр. адрес и фактический адрес) необходимо знать для того, чтобы направлять письма, подача иска, + по фактическому адресу может быть много юр лиц, а по юр. адресу- только одно.

Полномочия сторон договорных отношений. Последствиям превышения полномочий сторон посвящены:

1. ст 174 ГК РФ:

o превышение полномочий любым лицом,выступающим в качестве представителя- основываются на доверенности, договоре(если речь идет о коммерческом представительстве), законе, явствует из обстановки, в которой действует представитель.

o превышение полномочий органом юр. лица – основываются на учредительных документах, на законе(ген. директор), на доверенности. В товариществах особый порядок: основываются на учредительном договоре, решении собрания. Филиалы и представительства не являются юр лицами, их полномочия основываются только на доверенности, а не на учредительных документах (Пленум ВС и АС).

Превышение полномочий. Пленум ВАС различает 2 ситуации:

1. когда орган юр лица превышает свои полномочия по сравнению с тем, как они определены законом - эта сделка будет ничтожной, соответственно, срок исковой давности по этой сделке будет 3 года, требования о применении последствий действительности сделки может предъявить любое лицо, чей законный интерес был нарушен. Например, когда существует определенная процедура подписания- крупные сделки в АО и ООО, сейчас они стали оспоримыми, поэтому сегодня есть один пример- крупные сделки в унитарных предприятиях.

2. когда орган юр. лица превышает свои полномочия по сравнению с тем, как они определены учредительными документами. Сделка признается оспоримой, соответственно, срок исковой давности- один год. Иск о признании сделки недействительной может заявить лицо, в чьих интересах было установлено данное ограничение. Например, сделки, связанные с недвижимостью. Правила:

§ такие ограничения не могут устанавливаться в иных правилах (в никаких локальных актах, приказах и пр., только в учредительных документах)

§ обязательным условием признания данной сделки недействительной, необходимо доказать, что другая сторона знала или должна была знать о существующих ограничениях полномочий органа юр. лица, совершившего сделку (ссылка в договоре не может быть единственным доказательством(Пленум АС).

§ Наряду с самим юр. лицом оспорить сделку могут иные лица, в том числе учредители, но в случаях прямо предусмотренных в законе. Оспоримая сделка не может быть признанной недействительной по инициативе суда.

§ Лицо, в интересах которого установлено ограничение суда, в праве впоследствии одобрить эту сделку. Одобрение сделки может быть в письменном виде, а также путем совершения действий, свидетельствующих о ее одобрении.

183, 174 (сделка совершенная самим юр. лицом), 168 ст – все эти нормы касаются полномочий лица, только последствия разные.

Статья 183: Заключение сделки неуполномоченным лицом- При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Информационное письмо Президиума ВАС № 57 от 2000 г.- разъясняет положение ст. 183, перечень действий, совершение которых приравниваются с одобрением сделки.

Основным документом является доверенность – генеральная, общая(распространяется на спец. действия) и разовая(определенные действия). Внутренняя сторона- отношения ком. представителя с клиентом, оформляются договором, но отношения ком. представителя с 3 лицами основываются на доверенности.

Срок-3 года, обязательное условие – дата. Если срок не указан, то 1 год. Если нотариально оформленная для совершения действий за границей и в ней не указан срок- то она действует до момента ее фактического отзыва, максимум 3 года.

Форма: простая письменная форма- общее правило, если доверенность выдается от имени юр лица, то она должна быть подписана лицом, уполномоченном на то, и должно быть наличие печати. Если эта доверенность на получение финансов, то должная быть подписана главным бухгалтером. обязательно нотариально заверенная- сделки, требующие нотариального оформления или гос. регистрации; 2 случай-любое передоверие оформляется нотариально.

Существенное условие, влекущее недействительность доверенности, отсутствие даты. Доверенность-односторонняя сделка. Прекращение – истечение срока, смерть гражданина, кому выдана и кем выдана, ликвидация юр лица, досрочно отозвана- лицо при отмене обязано уведомить всех заинтересованных лиц и лиц, которым выдана доверенность.