double arrow

Виндикация и защита добросовестного приобретателя

2

Постановление Пленума ВАС от 25.02.1998 № 8 О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и иных вещных прав.

ИП ВАС от 28.04.1997 № 13

ИП ВАС № 126 от 13.11.2008 Обзор по вопросам, связанным с виндикацией.

Постановление КС от 25.04.2003 № 6-П

Проект совместного постановления ВАС и ВС О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав.

Добросовестный приобретатель защищен только от виндикационного иска собственника об истребовании. А что с остальными?

Все доктринальные взгляды свидетельствуют о возможности предъявления виндикационного иска только к вещам в физическом смысле слова. Практика же использует это и в отношении бездокументарных ценных бумаг – это просто записи, причем обезличенные, т.е. истребуются «такие же» бумаги. В данном случае речь идет о применении ст. 302 по аналогии закона.

Когда истребуется вещь не по виндикационному иску? Например, по кондикции (отличие от виндикации в том, что истец требует не только возврата владения, но и права собственности. При виндикации истребуется только владение). Когда возможна кондикция индивидуально-определенной вещи?




П. 66 Проекта ВАС/ВС: после расторжения договора оказывается, что переданное одной стороной, поступившее в собственность другой, но не оплаченное может быть истребовано как неосновательное обогащение. Основание отпадает в момент расторжения договора. Causa finita.

Ст. 1082 возмещение вреда в натуре. Теоретически возможно истребование вещи, такой же как Ваша, но которая смешалась с вещами лиц, совершившего деликт. В этом случае защита добросовестного приобретателя не применима ни в каком случае.

Выделение реституции как самостоятельного требования основывается на тезисе о том, что недействительная сделка – это факт особого рода. Этот факт не порождает последствия, к которым стороны стремились, но такие, которые закон связывает с ними. Это обязанность по возврату имущества. Особенности реституции в том, что она по общему правилу двусторонняя: на истца возлагается обязанность передать полученное им. В обзоре № 126 ВАС: при предъявлении требования о реституции, истец не должен доказывать собственные полномочия владения. На требования о реституции не распространяются положения ст. 302 – не защищается добросовестный приобретатель – т.е. нельзя против требования о реституции противопоставить возражение о собственной добросовестности. Но ВАС ничего не сказал про ст. 303 – специальные нормы по отношению к нормам главы 60. При реституции таких специальных норм как для виндикации в ст. 303 нет, поэтому для реституции действуют общие правила.



П. 2 ст 234 ГК РФ – защита давностного владельца. Это самостоятельный иск, поэтому на него не должны распространяться нормы о виндикации. Добросовестность для давностного владельца должна быть только на момент завладения, иначе сам этот иск был бы невозможен. Этот иск аналогичен виндикационному по сфере применения. Однако, этот иск действует не только против фактического нарушителя (эта теория строится на владельческой защите как защите факта), но и против любого другого. ВАС/ВС: подлежат применению все нормы о виндикации. Рудоквас: это новая норма. Следовало бы толковать так: что этот иск применим к любому, кроме добросовестного приобретателя, так как если он добросовестный, то он уже сам становится давностным владельцем и сам уже может защищаться иском из п. 2 ст. 234 ГК.

Что происходит, если истец своё требование квалифицировал неправильно?

По мнению судебной практики, незаключенный договор – это ноль в юридическом смысле, не является юридическим фактом, а вот недействительный договор – это юридический факт особого рода. Следовательно, по незаключенному договору нужно требовать виндикацию, по недействительному – реституцию.



В п. 1 ВАС № 126: надо предложить переквалифицировать истцу, а если тот не изменяет требования, то отказать в иске. Т.е. риск правовой неграмотности возлагается на истца.

В Проекте поворот на 180 градусов. ????

3. Если на стадии принятия иска судья придет к выводу о том, что избранный способ защиты права собственности или другого вещного права не может обеспечить его восстановление, данное обстоятельство не является основанием для отказа в принятии искового заявления, его возвращения либо оставления его без движения.

В случае если к такому выводу судья придет после принятия иска к производству, истцу может быть предложено уточнить исковые требования. При этом суд указывает, из какого правоотношения возник спор, какие нормы права подлежат применению к спорному правоотношению. При отказе истца уточнить предмет или основание иска, дело рассматривается по заявленным требованиям. Это текст старой редакции. Теперь нет риска неграмотности на истце.

ПП ВАС № 8 1998 года: суд сам переквалифицирует. Далее КС № 6-П: суд сам квалифицирует.

..Грибанов в советское время построил теорию, что в момент отказа в удовлетворении виндикационного иска суд отнимает право собственности у бывшего собственника и передает его новому добросовестному приобретателю. Поэтому основанием возникновения права собственности выступает судебное решение.

С принятием ГК 1994 нужно было объяснить ст 234 – теперь добросовестный приобретатель мог стать собственником только по давностному владению.

Можно было предъявить иск о реституции к целой цепочке приобретателей, т.е. фактически не применяли ст. 302. СОЮ это нравилось, а АС – нет. В ПП ВАС № 8 уже было указано, что при цепочке приобретателей реституционный иск следует переквалифицировать на виндикационный. Если будет отказано в удовлетворении, то такое судебное решение может служить основанием для регистрации права добросовестного приобретателя (позиция Грибанова).

КС 6-П: Раз не собственник, а давностный владелец, значит, есть непоименованное вещное право – право давностного владельца, по объему аналогичное праву собственности.

В 2005 году появляется 217-ФЗ, который дополняет ст. 223 ГК п. абзацем вторым: Недвижимое имущество признается принадлежащим добросовестному приобретателю (пункт 1 статьи 302) на праве собственности с момента такой регистрации, за исключением предусмотренных статьей 302 настоящего Кодекса случаев, когда собственник вправе истребовать такое имущество от добросовестного приобретателя.

Эта норма появилась для того, чтобы блокировать практику применения реституции к цепочке приобретателей.

В ст. 31 Закона о госрегистрации есть компенсационная выплата тому, кто пострадал от государственной регистрации жилых помещений (либо собственник, либо добросовестный приобретатель).

ВАС в проекте переходит на т.з. СПб о том, что ст. 223 ГК распространяется и на недвижимые вещи.

Скловский: это плохая статья и она не подлежит применению. Эрделевский: это противоречит позиции ЕСПЧ (Рудоквас: смелое заявление, так как во всех европейских правопорядках есть защита добросовестного приобретателя).

Регистрация на основании фактически недействительной сделки решается так

Статья 168. Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам

Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Вот это-то иное и предусмотрено. Например, в ст. 566 – недействительный договор может быть таковым и не признан.

Включение в ст. 223 – должен не иметь никаких иных пороков, кроме неуправомоченности отчуждателя. Только тогда он будет собственником.

Накопление состава для того, чтобы договор стал из недействительного действительным, вплоть до государственной регистрации. Если до момента регистрации будет предъявлен иск, то он будет удовлетворен.

Вестник ВАС № 7 за 2009 Рудоквас

Концепция Грибанова (право собственности возникает на основании судебного решения об отказе) плоха тем, что право собственности ставится в зависимость от того, предъявлен ли иск или нет. Т.е. если иск не предъявят, то право собственности не возникнет (даже на основании приобретательной давности, так как она не будет применяться к этим случаям – по мысли Грибанова).

Элементы сложного юридического состава:

1. Двусторонняя отчуждательная сделка. Если у сделки есть порок помимо неуправомоченности отчуждателя, то право собственности не возникнет.

2. Возмездный характер сделки по отчуждению. Внесение доли в уставный капитал – это тоже возмездная сделка.

3. Добросовестность приобретателя. Ст 302 – «не знал и не мог знать». В разъяснениях ВАС часто вместо слова «мог» используется слово «должен». «Мог» означает просто физическую возможность и что должен был предпринимать специальные усилия для того, чтобы узнать, должен означает, что всякий разумный человек в такой ситуации. Критерии для судов: аффилированность отчуждателя и приобретателя (но если не знал сам отчуждатель, то аффилированность не будет порочить и приобретателя); продажа по заниженной цене; если продажа завершает собой цепочку перепродаж. В Постановлении № 8 1998: добросовестность должна доказываться приобретателем (доказывание отрицательного факта). В Проекте: добросовестность будет теперь предполагаться, а на истце будет бремя опровержения. Ст 461 и 462 ГК РФ – эвикция (истребование вещи у покупателя лицом, право собственности которого возникло до сделки). Лицо, продавшее вещь, которую потом истребовали, освобождается от ответственности за эвикцию, если докажет, что покупатель знал о неуправомоченности. Отсюда презумпция добросовестности покупателя.

4. Выбытие по воле. Если владение передано либо по договору. Сделки с пороками воли, являются сделками оспоримыми. Практика склонна расценивать владение как фактическое. Считалось, что самой передачи недостаточно для утверждения о состоявшейся сделке. В середине 90-х выкристаллизовалось разделение распорядительной и обязательственной сделок. В отношении цессии было признано, что право требования переходит не в момент оплаты, а в момент совершения специального акта – распорядительной сделки и происходит передача права. Потом захотели это распространить и на недвижимость. Для нас это не работает, так как у нас запись вносится на основании обязательственного договора – поэтому практика и придает особое значение акту приема-передачи.

20.03.10

По подложной доверенности происходит отчуждение квартиры с последующей многократной продажей. Лицо предъявляет виндикационный иск. Первая инстанция удовлетворяет, так как выбыло против воли (ст. 302 ГК). Это решение было пересмотрено: собственник Д сам виноват, что впустил жить лицо, которое в последующем продало его квартиру, что не осуществлял контроль, что не заключил в письменной форме договор найма.

Определение ВС № 50-В084 от 26.11.2008: все-таки помимо воли. Передача квартиры по договору найма отлична по своему характеру от передачи по договору купли-продажи. Применительно к данному спору вопрос о проявлении должной осмотрительности наймодателя не имеет значения. Передача по договору найма является проявлением полномочий собственника, однако не направлена на передачу распорядительной власти в отношении квартиры.

Владение – это видимость собственности. В отношении движимых. А в отношении недвижимых – видимость собственности заключается в записи в ЕГРП.

Принцип материального консенсуса – когда запись внесена на основании действительного титула. Недействительность одного влечет недействительность другого.

Челябинский Завод дорожных машин им. Калющенко против содружества.. № 2341/04. См. подробно. Выбыло помимо воли, так как решение общества должно было приниматься открытым очным голосованием, а оно было принято на заочном или как-то так. Далее, исковая давность начинает течение с момента, когда приобрел ответчик, т.е. с каждой последующей передачей исковая давность начиналась заново. Комментарий Иванова: ответчик не может прибавить к своему сроку исковой давности предыдущие. В этом же сборнике судебной практики есть прямо противоположное мнение.

ИП ВАС 126: реституция не обусловлена правом собственности, а только тем, что лицо было стороной сделкой.

Правоотношение между незаконным владельцем вещи и собственником. Если обязанность неуправомоченного отчуждателя вернуть вещь собственнику – это обязательство, то с передачей его третьему лицу имеет место перевод долга и продолжение течения срока исковой давности. Но это предполагает, что такое охранительное обязательство возникает из нарушения.

Обзор ВС за первый квартал 2000 года от 28.06.2000: переход в порядке суброгации обязанность вернуть вещь. Но ведь по суброгации переходят обязательственные права, значит, право требования вернуть – это обязательство.

П. 13 ИП ВАС 126: не начинается заново течение срока исковой давности со сменой собственника.

Лицо, ссылающееся на давность владения, может присоединить все сроки лиц, правопреемником которых оно является. Законодатель исходит из того, что приобретательная давность, начав течение однажды, не может приостанавливаться на время для истечения исковой по виндикационному.

П. 12 ИП ВАС: течение срока исковой давности по движимому имуществу начинается с момента обнаружения имущества, т.е. фактически неограниченная виндикация.

Спецификация недвижимости – переработка недвижимой вещи в другую. Для переработки движимых вещей предусмотрены последствия, а для недвижимых нет.

Красносельский районный суд. Для сотрудников строили здание, но не включено в жилой фонд. С приватизацией он был включен в план приватизации и дом (фактически жилой) был приватизирован обществом, потом два раза продали, и собственник здания предъявил иск о выселении, причем по 301 и 304 одновременно. Ответчики защитились исковой давности. Решение: со ссылкой на ст. Конституции про право на жилье выселить всех, у кого еще есть жилье, а остальных оставить там.

ФАС УО № Ф09-7311/08-С6: исковая давность истекает не для каждого в отдельности, а для всех претендентов.

Проект постановления ВАС негаторный иск – его удовлетворение обусловлено тем, что ответчик нарушает нормы еще и градостроительного или т.п. законодательства.

1ый проект: точка зрения Витрянского: если объект недвижимости находится в чужом незаконном владении, то нужно 2 иска: иск о признании и виндикационного иска. Это нужно якобы было, так как признание права собственности истца было в мотивировочной части.

Зарегистрированное право не подлежит оспариванию путем заявления требований, подлежащих рассмотрению в порядке производства из публичных правоотношений.

Притязания: исполнительные – направлены на приведение фактического положения дел в соответствии с юридическим (например, виндикационный иск); преобразовательные – направлены на создание, изменение или прекращение правоотношений; установительные – направлены на констатацию существования или несуществования определенного юридического факта.

13 ААС А56-1243/2008: неправосудное судебное решение

Иск о признании права собственности на недвижимость, решение по которому вносит изменение в ЕГРП, фактически является виндикационным.

Если запись внесена, а фактическое держание у истца – это иск негаторный.

Если у истца владение, а записан в ЕГРП ответчик – то, якобы негаторный.

27.03.2010

Право собственности в МЧП (Александрова Мария Александрова)

Большинство развитых правопорядков признает существование вещных прав. Даже в странах одной правовой семьи нормы о них рознятся. Проблема имеет место тогда, когда есть коллизия – частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом: субъектом таких отношений выступает иностранное лицо; объект отношений находится на иностранной территории или юридические факты, с которыми связываются возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.

Способы правового регулирования:

1. Коллизионно-правовой (отсылочный). Заключается в выборе компетентного правопорядка для решения конкретного дела. Коллизионные нормы содержат правила выбора права.

2. Материально-правовой. 2 формы:

a. Национально-правовой. Используются коллизионные нормы в национальном праве.

b. Международно-правовой. Коллизионные нормы разрабатываются совместно в международных договорах.

Материально-правовой способ более удобный (унификация норм частного права). Формой выступает международный договор. Это прямой способ, напрямую регулирует отношения, минуя стадию выбора права. ЖК О единообразном законе о переводных и простых векселях; Оттавская конвенция 1988 «О лизинге»; ВК 1980.

Примеры коллизионных унифицированных норм. Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам 1956; Конвенция о завещательных распоряжениях 1961.

Смешанные нормы. Бернская конвенция о защите авторского права и др.

Статья 1186. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом

3. Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Т.е. у нас установлен приоритет материальных норм.

Ч. 3 ГК РФ; КТМ, Воздушный кодекс и др.

Международные коллизионные нормы: Минская Конвенция о правовой помощи по гражданским и др.

В МЧП нет системы изложения права собственности.

Культурные ценности – это вещи sui generis, способные удовлетворять духовные потребности людей. Животные – приравнены к вещам и также способны удовлетворять духовные потребности людей. Т.е. культурные ценности – это неодушевленные вещи..

Статья про клад п. 2: в случае обнаружения клада, которым является памятники истории и культуры.

Ст 240: выкуп бесхозяйно содержимого объекта, который отнесен к особо ценным объектам.

Ст 243 УК: уничтожение предметов, имеющих особую историческую

Главный вопрос в праве культурного наследия – в соотношении частного и публичного интереса.

Закон о ввозе и вывозе. Нельзя вывозить то, чему более 100 лет.

Страны-источники (РФ, Италия, Латинской Америки) и страны рынка. Англия – смешанная страна. В странах источниках обычно законодательство жесткое. В Англии, например, есть одновременно возрастной и стоимостной ценз на вывоз культурных ценностей.

Гаагская конвенция о защите культурных ценностей на случай вооруженных конфликтов. Протокол 1 1954: основные положения о реституции культурных ценностей, незаконно вывезенных с территории государств. Обязанность возмещения добросовестному приобретателю возлагается на страну-оккупанта. Срок приобретательной давности по закону о ввозе и вывозе 1993 года 20 лет. А по ГК для недвижимых 1994 – 5 лет. Случаев применения нормы о 20 летнем сроке давности нет.

Закон о перемещенных культурных ценностях 1998. Там есть термин «компенсаторная реституция» restitution in kind, которая отличается от реституции по нац праву тем, что она подразумевает возможность возврата не тех же самых вещей, а вещей того же рода.

Конвенция ЮНЕСКО 1970 О мерах, направленных на запрещение и предупреждение незаконного ввоза, вывоза и передачи права собственности на объекты культурных ценностей. Предусматривает возможность абсолютного запрета на вывоз – вещи, изъятые из оборота.

Конвенция 1972 года. Охрана движимых и недвижимых вещей как природного, так и антропогенного характера.

Конвенция УНИДРУА 1995 о похищенных и незаконно вывезенных культурных ценностях. Не ратифицирована РФ и большинством других стран.

Все вышеперечисленные конвенции не имеют обратной силы, за исключением некоторых изъятий.

Исходный коллизионный принцип – место нахождения вещи lex rei sitae. Позже этот принцип стал распространяться и на движимые вещи. Сфера действия этой привязки различна. В континентальной правовой семье этой привязкой определяется только правовое положение вещи (правосубъектность же определяется местным правом). У нас в ст. содержание, осуществление защиты и квалификация объектов в качестве движимых или недвижимых. ст .1205 распространяется не только на право собственности, но и на все остальные вещные права.

В некоторых правопорядках не выделяется вещное право. В системе общего права есть термин собственность property или ownership, которые включают, например, право на получение пенсии и т.п. + термин культурные ценности cultural property. Вообще термин property означает объект. Галенская приверженец термина культурная собственность.

Перечень вещных прав является исчерпывающим.

В Испании оружие, книги и др – относится к недвижимости. В Англии – ключи от недвижимости, документы, удостоверяющие права на нее, – относятся к недвижимому имуществу.

Право какого государства? – Богуславский – места, где выбыло имущество.

Право собственности на имущество, которое находится за рубежом – то имущество, которое находится постоянно или временно на территории иностранных государств. Можно ли применять принудительные меры - обеспечительные или исполнения судебных решений.

Иммунитет собственности некоторые включают в юрисдикционный, а некоторые нет.

Ст. 127 ГК – ответственность РФ определяются законом государства об иммунитетах и государственной собственности.

Res omnium comunni – вещи, которые принадлежат всем (воздух, вода). Но конвенция об охране культурных ценностей такого не говорит.

П. 1 ст. 1206 ГК Право страны, где имущество находилось в момент, когда имел место юридический факт, послуживший основанием для возникновения или прекращения вещных прав.

Т.е. признается право собственности на вещь, приобретенную за границей.

Если привязка защита права собственности и реализация права собственности разная, то как решается вопрос с виндикационным иском.

Исключения:

Res in transito – вещи в пути. В итоге п. 2 ст 1206: применяется право той страны, из которой вещь отправлена.

П. 3 ст 1206: приобретение права собственности по давности владения определяется по праву страны, на территории которой истекла приобретательная давность.

Национализация:

1. Социалистическая. Принцип экстерриториального действия законов о национализации.

2. Капиталистическая. Равноценная компенсация.

Ст. 1207 Право на суда и космические объекты – применимым является право страны, где это имущество зарегистрировано. КТМ – к судам применяется право флага: это специальная норма по отношению к ГК.

Ст 417 КТМ: права на имущество, затонувшее в территориальных водах, применяется право государства



2




Сейчас читают про: