Пробелы в праве. Применение норм права по аналогии

Пробел в праве - отсутствие правовой нормы при разрешении конкретных правовых случаев, которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права. Пробелы в праве имеют объективную и субъективную природу[164].

Виды пробелов в праве:

1. По отраслевой принадлежности:в конституционном, международном, гражданском, трудовом, семейном и других отраслях права.

2. По форме права: в нормативных актах, договорах нормативного содержания, в правовых обычаях, в судебных процесс.

3. По виду нормативного акта: пробел в законе, указе Президента РФ, постановлении Правительства, инструкции министерств.

4. По элементу нормы права: пробел в гипотезе, диспозиции, санкции.

5. По времени появления: первичный (возникает в момент издания нормативных актов, как правило, в результате упущения правотворческих органов), последующий (появляется после издания нормативных актов, в процессе развития общественных отношений).

6. По степени неурегулированности: полное отсутствие норм, недостающее регулирование имеющимися нормами.

7. По причинам появления: объективные и субъективные.

Законодатель может быть не готов к применению того или иного закона. Законодательный орган раздирают политические страсти, столкновения интересов социальных групп, политических партий. Верхняя палата отклоняет закон, принятый нижней палатой, общественные отношения обладают такой новизной и степенью сложности, что непонятно как, с помощью каких правовых средств их регулировать. Это объективные факторы. Они ведут к появлению так называемых правовых вакуумов.

К субъективным факторам можно отнести: несовершенство законодательства, отсутствие надлежащей законодательной техники и т.д. Например, при подготовке Закона Российской Федерации о демонстрациях, шествиях, собраниях, законодатели забыли о форме протеста - пикетировании. Вместе с тем недопустимым является отказ субъекту права в правосудии под предлогом несовершенства законодательства. Правоприменитель должен оценить, что перед ним - пробел в праве или нежелание законодателя регулировать соответствующие общественные отношения.

Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью.

В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел, используется правило применения права по аналогии. Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями или предметами. Применение права по аналогии не означает произвольного решения конкретных дел. Решение здесь принимается в соответствии с принципами законности и справедливости.

Требования к использованию аналогии в праве:

1. Решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм.

2. Сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках.

3. Выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм.

4. Выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона.

5. Исключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься в внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными.

6. Решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли или законодательству в целом.

В юриспруденции различаются два основных вида аналогии: аналогия закона и аналогия права. Аналогия закона -решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной на сходные случаи. Если компетентные органы решают дело в соответствии с предписаниями нормы, регулирующей наиболее сходные общественные отношения, то имеет место аналогия закона. При этом применяемая норма права данное отношение не регулирует.

Аналогия права -принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Она применяется, когда при наличии пробела невозможно подобрать сходную норму права. Применение права по аналогии в современном государстве ограничено, оно исключается при решении уголовных дел.