2015-01-13
855
Надзорные жалобы по уголовному делу подаются в суд субъекта РФ и в Верховный суд, Надзорная жалоба подается только на приговор, уже вступивший в законную силу. К жалобе прилагаются следующие документы: заверенная копия приговора суда, кассационное определение, иные судебные акты по делу (надзорное определение суда субъекта Федерации).
Особенностью надзорной стадии является то, что судебная коллегия по уголовным делам первоначально изучает исключительно жалобу, приговор и кассационное определение. И лишь в случае наличия обоснованных доводов и требуется все уголовное дело и назначается судебное заседание, на котором окончательно решается судьба уголовного дела.
Суд надзорной инстанции имеет право:
- оставить приговор суда первой инстанции, постановление суда второй или надзорной инстанции без изменения, а надзорную жалобу о пересмотре дела в порядке надзора без удовлетворения;
- отменить приговор суда первой инстанции, постановление суда второй или надзорной инстанции полностью либо в части и направить дело на новое рассмотрение;
- отменить приговор суда первой инстанции, постановление суда второй или надзорной инстанции полностью либо в части и оставить заявление без рассмотрения либо прекратить производство по делу;
- оставить в силе одно из принятых по делу судебных постановлений;
- отменить либо изменить приговор суда первой инстанции, постановление суда второй или надзорной инстанции и принять новое судебное постановление, не передавая дело для нового рассмотрения, если допущена ошибка в применении и толковании норм права.
60. Правовое регулирование и особенности работы адвоката по юридической защите предпринимательской деятельности.
|
|
|
Осуществляемую адвокатами юридическую защиту предпринимательской деятельности следует отличать от юридической помощи, оказываемой работниками юридических служб организаций.
Адвокатская деятельность по защите предпринимательства имеет ряд существенных особенностей. Ежемесячно в России принимается большое количество нормативных актов, большинство из которых в той или иной степени имеют отношение к предпринимательской деятельности. Поскольку эффективно применять на практике вновь вступившие в действие нормативные акты достаточно сложно, в настоящее время возник вопрос о специализации юристов в той или иной отрасли права.
Наиболее эффективным для предприятия или организации является вариант, при котором правовое обслуживание осуществляет и штатный юрист, и адвокатское образование в лице специалистов узкого профиля.
Преимущество такого обслуживания заключается в том, что простые юридические вопросы решает юрист предприятия, а в случае возникновения коллизионных проблем привлекаются специалисты адвокатского образования, которые организуют комплексное рассмотрение и разрешение поставленного вопроса.
Одной из причин использования услуг адвоката, а не штатного юриста является необходимость получения конфиденциальной юридической консультации о финансово- хозяйственной деятельности организации.
Подобные обстоятельства возникают в случае когда имеется конфликт между органами управления организации, между директорами, акционерами.
Правовая защита адвокатской деятельности обеспечивает возможность неразглашения служебной и коммерческой информации, ставшей известной адвокату при представлении интересов клиента.
Наличие договорных отношений с адвокатскими образованиями дает возможность адвокатам представлять интересы конкретных физических лиц, занимающих должности в органах управления организации при проведении проверок органами милиции, органами прокуратуры и т.д.
Данные проверки нередко осуществляются правоохранительными органами путем силового проникновения на территорию организации, в ходе которого производится изъятие документов и получение объяснений, производство допросов должностных лиц данного юридического лица.
Присутствие адвоката при проведении проверок правоохранительными органами, при производстве ими следственных действий позволяют клиенту избежать типичных ошибок, совершаемых на начальном этапе, и выработать правильную позицию по делу.
В отличии от сотрудников юридической службы предприятия, адвокат, имеющий надлежаще оформленные полномочия, может уже на этой стадии противодействовать незаконным действиям правоохранительных органов, если они используются, участвовать в качестве представителя конкретных должностных лиц, права которых, в силу проведения действий правоохранительных органов ограничены.
|
|
|
61. Участие защитника в предварительном слушании уголовного дела.
Согласно п. 5 ч. 2 ст. 229 УПК РФ проведение предварительного слушания обязательно для решения вопроса о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей.
Эффективное участие адвоката в предварительном слушании зависит от знания им положений, раскрывающих:
1) общий порядок предварительного слушания;
2) порядок исключения доказательств;
3) виды решений, принимаемых судьей на предварительном слушании;
4) порядок возвращения дела прокурору;
5) порядок изменения обвинения и отказа от обвинения;
6) особенности предварительного слушания в суде с участием присяжных заседателей.
ОБЩИЙ ПОРЯДОК ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛУШАНИЯ
Адвокат должен иметь в виду, что в процессе предварительного слушания должны соблюдаться следующие правила, предусмотренные ст. 234 УПК РФ и регламентирующие общий порядок предварительного слушания:
1. Согласно ч. 1 ст. 234 УПК РФ предварительное слушание производится единолично судьей с участием сторон в закрытом судебном заседании с соблюдением правил, установленных главами 34 (Предварительное слушание), 33 (Общий порядок подготовки к судебному заседанию) и 35 (Общие условия судебного разбирательства) УПК РФ.
2. Уведомление о вызове сторон в судебное заседание должно быть направлено не менее чем за трое суток до дня проведения предварительного слушания (ч. 2 ст. 234 УПК РФ).
3. По ходатайству подсудимого предварительное слушание может быть проведено в его отсутствие (ч. 3 ст. 234 УПК РФ). В данном случае государственный обвинитель должен удостовериться, что обвиняемый по собственной воле, а не по чьему-либо принуждению отказался участвовать в предварительном слушании. К делу должно быть приобщено соответствующее ходатайство или заявление обвиняемого. Очевидно, что одного сообщения должностного лица следственного изолятора здесь недостаточно.
|
|
|
4. Принимая во внимание значимость этой стадии процесса для последующего разрешения дела по существу, а также с учетом того, что бремя опровержения доводов защиты о недопустимости доказательств закон (ч. 4 ст. 235 УПК РФ) возложил на государственного обвинителя, Генеральный прокурор признал его участие в предварительном слушании обязательным (приказ № 28 от 3 июня 2002 г.).
5. Неявка других своевременно извещенных участников производства по уголовному делу не препятствует проведению предварительного слушания (ч. 4 ст. 234 УПК РФ).
6. В случае, если стороной заявлено ходатайство об исключении доказательства, судья выясняет у другой стороны, имеются ли у нее возражения. При отсутствии возражений судья удовлетворяет ходатайство и выносит постановление о назначении судебного заседания, если отсутствуют иные основания для проведения предварительного слушания (ч. 5 ст. 234 УПК РФ).
7. Ходатайство стороны защиты о вызове свидетелей для установления алиби подсудимого подлежит удовлетворению лишь в тех случаях, когда оно заявлялось в ходе предварительного расследования и было отклонено дознавателем, следователем или прокурором. Такое ходатайство также может быть удовлетворено, если о свидетеле стало известно после окончания предварительного расследования (ч. 6 ст. 234 УПК РФ).
8. Ходатайство стороны защиты об истребовании дополнительных доказательств или предметов подлежит удовлетворению при условии, что данные доказательства и предметы имеют значение для уголовного дела (ч. 7 ст. 234 УПК РФ).
9. По ходатайству сторон в качестве свидетелей могут быть допрошены любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом (ч. 8 ст. 234 УПК РФ).
10. В ходе предварительного слушания ведется протокол (ч. 9 ст. 234 УПК РФ).
|
|
|
ПОРЯДОК ИСКЛЮЧЕНИЯ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
По делам, рассматриваемым в суде с участием присяжных заседателей, на этапе предварительного слушания особенно важное значение имеет реализация защитой своих полномочий на заявление ходатайства об исключении недопустимых доказательств и на возражение против необоснованных ходатайств защиты об исключении доказательств, являющихся допустимыми. Для этого адвокат должен учитывать положения ст. 235 УПК РФ, раскрывающие порядок и правовые последствия заявления ходатайств об исключении доказательств:
1.Стороны вправе заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве, любого доказательства. В случае заявления стороной такого ходатайства его копия передается другой стороне в день представления ходатайства в суд (ч. 1 ст. 235 УПК РФ).
2. Ходатайство об исключении доказательства помимо указания на это доказательство должно содержать предусмотренные УПК РФ основания для принятия такого решения и обстоятельства, обосновывающие ходатайство (ч. 2 ст. 235 УПК РФ).
В силу ст. 50 Конституции РФ при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.
В соответствии с ч. 2 ст. 75 УПК РФ к недопустимым доказательствам относятся:
- показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные им в суде;
- показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположениях, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;
- иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ.
В судебной практике признаются недопустимыми доказательства по мотиву нарушения прав человека и гражданина при собирании и закреплении доказательств, когда органы дознания и следователи допустили нарушения.
Доказательства могут признаваться недопустимыми и в связи с тем, что они собраны в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами, либо потому, что собирание и исследование их осуществлено ненадлежащим лицом, не имеющим права собирать и закреплять доказательства.
Основания для оспаривания адвокатом допустимости доказательств и заявления ходатайства об исключении соответствующих протоколов следственных действий по мотиву того, что собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом, не имеющим право собирать и закреплять доказательства, возникают в случаях, когда:
- нет постановления следователя о принятии дела к своему производству;
- нет постановления прокурора о создании следственной бригады;
- нет постановления прокурора при передаче дела другому следственному органу;
- нет отдельного поручения другому следователю или органу дознания на производство следственных действий.
3. Судья вправе допросить свидетеля или приобщить к уголовному делу документ, упомянутый в ходатайстве. В случае, если одна из сторон возражает против исключения доказательства, судья вправе огласить протоколы следственных действий и иные документы, имеющиеся в уголовном деле и (или) представленные сторонами (ч. 3 ст. 235 УПК РФ).
4. При рассмотрении ходатайства об исключении доказательства, заявленного стороной защиты на том основании, что доказательство было получено с нарушением требований УПК РФ, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре. В остальных случаях бремя доказывания лежит на стороне, заявившей ходатайство (ч. 4 ст. 235 УПК РФ).
5. Если суд принял решение об исключении доказательства, то данное доказательство в соответствий ч. 4 ст. 235 УПК РФ теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решений, а также исследоваться в ходе судебного разбирательства и использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.
Юридические последствия признания судьей на предварительном слушании того или иного доказательства недопустимым, полученным органом дознания и предварительного следствия с нарушением закона, заключаются в том, что автоматически исключается из дальнейшего судебного разбирательства не только это доказательство, но и все построенные на нем производные доказательства (правило «плодов отравленного дерева»). В результате исключения этих доказательств на предварительном слушании подрывается доказательственная база обвинения, поскольку в судебном разбирательстве в присутствии присяжных заседателей могут исследоваться только допустимые доказательства, то есть исключенные недопустимые доказательства не влияют на формирование внутреннего убеждения присяжных заседателей.
В юридической литературе высказывается совершенно обоснованное мнение, что при проведении предварительного слушания решение по вопросам о допустимости доказательств должно приниматься судьей по ходу предварительного слушания, так как от этого зависит позиция сторон, принятие ими решений о заявлении в процессе предварительного слушания тех или иных ходатайств. Так, государственный обвинитель при исключении конкретных доказательств и недостаточности в связи с этим доказательств обвинения может полностью или частично отказаться от обвинения или изменить его либо заявить ходатайство о направлении дела для производства дополнительного расследования5. Обвиняемый, его защитник и государственный обвинитель при своевременном ознакомлении в ходе предварительного слушания с решением судьи об исключении представленных ими доказательств могут уточнить или изменить свою позицию и заявить процессуальные ходатайства. Адвокату целесообразно заявлять такие ходатайства лишь в случаях, когда их удовлетворение обеспечит защиту прав и законных интересов его подзащитного.
6. По уголовному делу, которое рассматривается судом с участием присяжных заседателей, стороны либо иные участники судебного заседания не вправе сообщать присяжным заседателям о существовании доказательства, исключенного по решению суда, - ч. 6 ст. 235 УПК РФ.
62. Виды юридической защиты в сфере предпринимательской деятельности.
К наиболее распространенным видам правовой помощи предпринимателям следует отнести:
· Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых обществ, товариществ, юридических лиц других организационно- правовых форм;
· Участие адвоката в переговорах с контрагентами клиента;
· Подготовка правовых заключений;
· Договорно-претензионная работа, юридические услуги по сопровождению исполнения сделок;
· Представление адвокатом интересов клиента в качестве «уполномоченного представителя» перед фискальными органами;
· Представление интересов клиента в отношениях с правоохранительными органами.
Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых юридических лиц/
Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых юридических лицзаключается в определении условий создания данного юридического лица, цели его создания, вида деятельности и других существенных условий.
При создании юридических лиц с учетом интересов клиента учредительные документы могут содержать в части, не противоречащей требованиям закона, определенные положения, предоставляющие максимум прав тому или иному органу управления.
Участие адвоката в переговорах с контрагентами клиента.
Участие адвоката в переговорах при согласовании условий заключаемых договоров или порядка их исполнения, при разработке совместных проектов позволяет избежать клиенту многих правовых ошибок.
При подготовке к переговорам адвокату необходимо заблаговременно ознакомиться с документацией, связанной с реализацией проекта, провести ее правовой анализ и представить свои замечания и предложения.
В случае если в ходе переговоров требуется предоставления контрагенту дополнительной документации или дополнительного ее анализа целесообразно перенести данные переговоры на более поздний срок.
Идеальной является ситуация при которой адвокаты и экономисты с обеих сторон согласуют между собой все существенные условия договора, а не согласованные условия передаются на разрешение руководителям.
При этом необходимо поставить в известность клиента о возможных неблагоприятных последствиях той или иной редакции заключаемого договора.
До начала переговоров с клиентом следует определить задачи, разрешения которых необходимо добиться в результате переговоров, уступки на которые готов пойти клиент, принципиальные моменты в позиции клиента.
Если стороны в переговорах достигли взаимной договоренности, результаты переговоров необходимо оформить письменно путем составления предварительного соглашения или протокола.
При ведении переговоров актуальным является соблюдение конфиденциальности. Перед началом переговоров стороны могут заключить соглашение о неразглашении информации инеиспользовании ее без ведома контрагента. Заключение подобных соглашений не дает гарантии неразглашения полученной в ходе переговоров информации, но позволяет предъявить соответствующие претензии и доказать сам факт передачи информации.
Подготовка правовых заключений.
По сложным правовым проблемам адвокаты иногда дают письменные правовые заключения. В отличие от устных консультаций или рекомендаций составление письменного заключения целесообразно, когда правовое разрешение проблемы требует сложного юридического обоснования правовой ситуации, проведения детального анализа предоставленной документации.
Правовое заключение обычно содержит перечень вопросов, поставленных для разрешения, описание правовой ситуации со ссылкой на нормативные акты, выводы которые следуют из проведенного анализа и соответствующие рекомендации клиенту.
Подготовка подобных заключений позволяет клиенту иметь полное представление о правовой проблеме и способах ее разрешения.
Положения, указанные в заключении часто в последствии составляют основу претензий, исковых заявлений и других процессуальных документов.
Договор о юридическом обслуживании.
В зависимости от характера принятого поручения с клиентом могут заключаться либо соглашение на комплексное правовое обслуживание, либо соглашение на исполнение конкретного поручения (подготовка заключений по конкретным вопросам, представительство в судебных инстанциях).
В заключаемом соглашении об оказании правовой помощи должны быть ясно определены виды юридической помощи, порядок ее исполнения и оплаты, иначе могут возникнуть сложности при установлении сторонами объема оказанных адвокатом услуг.
При определении стоимости оказываемой юридической помощи при представлении интересов клиента в судебных органах часто используется ссылка на то, что оплата по соглашению производиться в случае разрешения дела в пользу клиента.
При этом независимо от исхода дела оказанная клиенту юридическая помощь должна быть оплачена, но вместе с тем размер вознаграждения может увеличиваться или уменьшаться на определенную сумму в зависимости от исхода дела.
Вместе с тем стоимость юридической помощи может включаться в стоимость затрат относимых на себестоимость продукции. Для подтверждения обоснованности затрат по оплате юридической помощи адвокатов данные расходы организации должны быть обоснованными и документально подтвержденными. Условием отнесения таких затрат на себестоимость продукции является их непосредственная связь с управлением производством и производственной деятельностью.
В связи с этим договоры о правовой помощи не должны содержать положений о консультировании работников клиента, оказания иных услуг, что позволяет сделать вывод о том, что юридическая помощь оказывалась не непосредственно клиенту, и не в связи с его производственной деятельностью.
Договорно-претензионная работа.
Одним из видов услуг, оказываемых клиенту, осуществляющему предпринимательскую деятельность, является подготовка проектов договоров и юридическое сопровождение порядка их исполнения сторонами.
Данный вид юридической помощи является одним из основных. В настоящее время существуют целые сборники типовых договоров, они содержатся в справочных системах, но вместе с тем, если предприниматели желают внести в договор собственные условия им требуется помощь специалиста.
Условия одного и того же договора могут существенно отличаться в зависимости от того винтересах какой стороны он составлен.
При заключении договора необходимо обращать внимание на полномочия представителя контрагента на заключение данной сделки.
При составлении проектов договоров нужно учитывать особенности не только гражданского, но и других отраслей права (налогового, финансового, порядок бухгалтерского учета).
Особое внимание следует уделить порядку исполнения условий договора.
Представление интересов клиента перед налоговыми органами.
В данном случае заключается договор с налогоплательщиком о представлении его интересов в налоговых органах в качестве «уполномоченного представителя». Услуги уполномоченного представителя могут осуществляться в форме:
· Правового анализа налоговых ситуаций, которые возникли у клиента в ходе его финансово- хозяйственной деятельности;
· Дача консультаций по вопросам налогообложения;
· Оптимизация налогообложения путем выбора соответствующих видов договорных отношений с контрагентами;
· Осуществление защиты и представление интересов клиента в отношениях с налоговыми, таможенными органами;
· Незамедлительного прибытия по вызову клиента в случае оперативной или плановой проверки, проводимой фискальными органами;
· Проведения собеседования с сотрудниками по вопросам обеспечения интересов клиента в случае налоговой проверки.
Представление интересов клиента в отношениях с правоохранительными органами.
В настоящее время правоохранительные органы достаточно часто устраивают плановые и внеплановые проверки на предмет выявления экономических и налоговых преступлений. Такие проверки часто сопровождаются изъятием из помещений организации документации, иных носителей информации, что может затруднить дальнейшую деятельность юридического лица.
В этой связи целесообразным является заключение отдельного соглашения на представление интересов организации в отношениях с правоохранительными органами.
Основную ответственность за деятельность организации несут руководитель и главный бухгалтер. Эти лица, как правило, подписывают финансовые документы и владеют наиболее полной информацией о финансово-хозяйственной деятельности предприятия. В связи с этим юридическая защита в первую очередь должна быть обеспечена именно этим лицам.
Заключение подобных соглашений позволяет адвокату участвовать даже при первоначальных проверках в качестве представителя.
При оказании юридической помощи на стадии проверки деятельности организации адвокату следует обратить внимание:
- оформлены ли надлежащим образом полномочия должностных лиц правоохранительных органов на проведение проверки;
- выяснить должностное положение лиц, производящих проверку, их фамилии, место службы;
- имеются ли соответствующие постановления на проведение следственных действий;
- при проведении следственных действий, осмотре документов обязательно наличие понятых и составление протоколов;
- в случае изъятия документов необходимо требовать копию протокола, правильность его написания;
- при изъятии документов необходимо заявить ходатайство об изготовлении с них копий;
- осмотры и выемка должны проводиться в присутствии лица, в отношении которого проводится проверка.
63. Участие защитника в особом порядке судебного разбирательства.
В соответствии с ч.1 ст. 314 УПК РФ – “Обвиняемый вправе при наличии согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное Уголовным кодексом Российской Федерации, не превышает 10 лет лишения свободы.”
Таким образом, обвиняемому, а так же и всем остальным участникам судебного заседания представляется возможность избежать длительной и утомительной судебной волокиты при полном признании вины обвиняемым. Особый порядок является смягчающим вину обстоятельством и наказание при его проведении не может превысить 2/3 от максимального наказания по санкции инкриминируемой статьи.
В последнее время при рассмотрении уголовных дел в судах складывается практика, которая, на мой взгляд, приводит как к принижению роли адвоката в уголовном судопроизводстве, так и к снижению уровня профессионализма начинающих адвокатов. Это частые факты рассмотрения уголовных дел в судах в установленном уголовно-процессуальным законодательством особом порядке судебного разбирательства, закрепленном в ст.318 - 323 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.
Данный порядок рассмотрения дел в суде заключается в том, что если обвиняемый, а в дальнейшем - подсудимый согласен с предъявленным ему обвинением и при этом он обвиняется в совершении преступления, наказание за которое не превышает 10 лет лишения свободы, то дело в суде рассматривается без исследования доказательств по делу. Проще говоря, в суде не допрашивается ни сам подсудимый, ни потерпевший, ни свидетели, не исследуются заключения экспертиз. Фактически в подобных случаях приговор выносится судом на основе обвинительного заключения, составленного следователем и утвержденного прокурором.
На первый взгляд особый порядок рассмотрения уголовных дел носит для подсудимого позитивный характер, поскольку согласно ст. 316 УПК РФ подсудимому в этом случае не может быть назначено наказание, превышающее две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи Уголовного кодекса. В то же время судье, рассматривающему уголовное дело в особом порядке, значительно облегчается постановление приговора по делу, поскольку в данном случае судебное разбирательство проходит в течение 10 - 15 минут, не возникает необходимости в допросе вызванных потерпевших и свидетелей, исследовании иных, порой достаточно сложных и противоречивых доказательств. Такой порядок рассмотрения дел также выгоден стороне обвинения, поскольку подсудимый соглашается с полным объемом предъявленного ему обвинения. По данной причине достаточно часто складывается ситуация, когда от представителей стороны обвинения адвокатам высказывается предложение, подкрепленное мнением суда, о рассмотрении дела в особом порядке.
Однако иногда такое предложение делается даже по тем делам, по которым в ходе следствия обвиняемый признавал свою вину частично либо был не согласен с предъявленной ему статьей обвинения. И в этом случае адвокат попадает в двусмысленное положение: с одной стороны, существует подзащитный, чьи интересы необходимо защищать принципиально и беспристрастно, добиваясь цели избранной позиции по делу, с другой - часто представители обвинения, ссылаясь на позицию судьи, предлагают в случае рассмотрения дела в особом порядке проявить снисхождение при назначении наказания по уголовному делу. Адвокат при этом становится «слугой двух господ», и порой бывает очень затруднительно принять правильное решение, принцип которого можно сформулировать как «не навреди». Кроме того, роль адвоката при особом порядке судебного разбирательства сводится к роли статиста, чье присутствие формально необходимо для отправления уголовного судопроизводства.
Часто подобные ситуации возникают именно при рассмотрении сложных объемных и многотомных уголовных дел, которые мы профессионально называем «хозяйственными» и по которым к уголовной ответственности привлекаются руководители различного ранга. Бывает сложно объяснить вовсе неглупым подзащитным, почему в ходе предварительного следствия, которое длится порой многие месяцы, обвиняемый и его адвокат отстаивали свою правовую позицию, а в судебном заседании приходится выбирать особый порядок рассмотрения уголовного дела, соглашаться с полным объемом обвинения и рассматривать сложное дело в течение нескольких минут.
Безусловно, можно занять принципиальную позицию, не соглашаться на особый порядок судебного разбирательства, однако в этом случае нет никакой гарантии, что подзащитному не будет назначено более суровое наказание, что усугубит положение подсудимого и может вызвать с его стороны отрицательную оценку работы адвоката.
64. Основания приостановления статуса адвоката.
Закон об адвокатуре предусматривает возможность временного приостановления статуса адвоката. Основным правовым последствием приостановления статуса адвоката является временный запрет на осуществление им адвокатской деятельности. В статье 16 содержатся основания для приостановления статуса адвоката.
Статус адвоката приостанавливается по следующим основаниям:
1) избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе;
2) неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;
3) призыв адвоката на военную службу;
4) признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.
В случае принятия судом решения о применении к адвокату принудительных мер медицинского характера суд может рассмотреть вопрос о приостановлении статуса данного адвоката.
Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвоката гарантий, предусмотренных настоящим Федеральным законом, за исключением гарантий, предусмотренных пунктом 2 статьи 18 настоящего Федерального закона.
Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса адвоката.Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.
После прекращения действия оснований, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен.
Решение совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.
Совет адвокатской палаты в десятидневный срок со дня принятия им решения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменной форме территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в региональный реестр, а также лицо, статус адвоката которого приостановлен или возобновлен, за исключением случая приостановления статуса адвоката по основанию, предусмотренному п. 1.4 настоящей статьи, и адвокатское образование, в котором данное лицо осуществляло адвокатскую деятельность.
Территориальный орган юстиции в десятидневный срок со дня получения указанного уведомления вносит сведения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката в региональный реестр.
65. Особенности договорных отношений адвоката с клиентами при осуществлении юридической защиты прав предпринимателей.
В зависимости от характера принятого поручения с клиентом могут заключаться либо соглашение на комплексное правовое обслуживание, либо соглашение на исполнение конкретного поручения (подготовка заключений по конкретным вопросам, представительство в судебных инстанциях и др.).
Особенности соглашений, заключаемых в ходе исполнения правовых услуг, отражены в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг».
В частности, в Информационном письме говорится: «...указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора не обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации)».
Таким образом, в заключаемом соглашении об оказании правовой помощи должны быть ясно определены виды юридической помощи, порядок исполнения и оплаты, а в случае, если соглашение об оказании правовой помощи не содержит указанных положений, могут возникать сложности при установлении сторонами объема оказанных адвокатами юридической помощи.
При определении стоимости оказываемой юридической помощи при представлении интересов клиента в судебных органах в юридической практике адвокатов часто используется ссылка на то, что оплата по соглашению (часть оплаты) производится в случае разрешения судом спора в пользу клиента.
Вместе с тем согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» не подлежат удовлетворению требования исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование обосновывается условием договора, ставящем размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем.
Указанный вывод следует из того, что данные суммы не являются вознаграждением за оказанную юридическую помощь. В связи с этим в соглашениях об оказании юридической помощи следует указывать, что все суммы, указанные в соглашении, являются стоимостью (ценой) вознаграждения за оказанную помощь фактически совершенных исполнителем действий, которая подлежит уменьшению на определенную сумму при разрешении правовой ситуации не в пользу клиента.
Отдельную проблему составляют вопросы отнесения организациями, учреждениями затрат по оплате правовой помощи, оказываемой адвокатами, на себестоимость продукции (работ, услуг) в целях уменьшения налогооблагаемой базы данных организаций, учреждений.
Данный вопрос очень часто возникает у клиента при заключении соглашений об оказании правовой помощи и во многом влияет на определение суммы соглашения и соответственно на размер гонорара адвокатов.
Необходимо пояснить, что стоимость юридической помощи, оказываемой адвокатами, может включаться в состав затрат, относимых на себестоимость продукции (работ, услуг).
Это следует из положений пп. 14 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которой в указанный состав затрат включаются расходы на оплату юридических и информационных услуг.
Приказом МНС РФ от 26 февраля 2002 г. № БГ-3-02/98 «Об утверждении Методических рекомендаций по применению главы 25 «Налог на прибыль организаций» части второй Налогового кодекса Российской Федерации» установлено, что понятие «платные юридические услуги» носит обобщающий характер. Оно охватывает значительный объем юридических услуг, оказываемых за плату. Сюда относятся, в частности, правовое консультирование по всем отраслям права; правовая работа по обеспечению хозяйственной и иной деятельности предприятий, учреждений и организаций любой организационно-правовой формы; представительство в судебных и других органах; правовая экспертиза учредительных и иных документов юридических лиц; составление заявлений, договоров, исков, соглашений, контрактов, претензий и других документов, имеющих юридический характер; подбор и систематизация нормативных актов, составление справочников по юридическим вопросам; научно-исследовательская работа в области права и т.д.
Инструкция по учету платных услуг (утверждена постановлением Госкомстата РФ от 24.09.92 г. № 156) устанавливает, что к платным услугам правового характера относятся услуги органов нотариата, юридических консультаций и адвокатских фирм, предоставляемые предприятиям, учреждениям и организациям независимо от их ведомственной подчиненности и формы собственности для удовлетворения их правовых и иных потребностей.
Вместе с тем при заключении и последующем исполнении соглашений об оказании юридической помощи необходимо учитывать следующее.
В соответствии с пп. 1 ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации под расходами организации признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные налогоплательщиком.
Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
Таким образом, для подтверждения обоснованности затрат по оплате юридической помощи адвокатов данные расходы организации должны быть обоснованными и документально подтвержденными.
Условием отнесения юридической помощи на себестоимость является их непосредственная связь с управлением производством и производственной деятельностью.
В связи с этим в соглашениях о правовой помощи не должно содержаться положений, связанных с обязанностью адвокатов осуществлять консультирование или оказание других видов юридической помощи работникам клиента, а также иных положений, из которых можно сделать вывод, что юридическая помощь оказывается не непосредственно клиенту и не в связи с его производственной деятельностью.
При исполнении адвокатом поручения, принятого по соглашению об оказании правовой помощи, следует также учитывать, что согласно п. 1 ст. 9 Федерального закона от 21.11.96 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.
Отсутствие у организации, учреждения данных первичных документов, в частности, актов приема-передачи оказанной юридической помощи, соответствующих отчетов или иных документов, фиксирующих период, в который была оказана юридическая помощь, факт исполнения, а также характер данной помощи нередко толкуются налоговыми органами как нарушение организацией, учреждением порядка ведения бухгалтерского учета и занижение организацией, учреждением себестоимости продукции (работ, услуг), выразившееся в неправомерном отнесении оказанной юридической помощи на себестоимость.
Таким образом, хотя гражданское законодательство и законодательство, регулирующее деятельность адвокатов, не предусматривает обязанности составления актов приема-передачи оказанной юридической помощи или иных подобных документов, в целях предотвращения негативных последствий для организаций, учреждений со стороны налоговых органов, при исполнении адвокатом принятого поручения рекомендуется составлять акты сдачи-приемки данных услуг или иные подобные документы.
Виды оказываемой адвокатами правовой помощи имеют очень широкий характер. Следует полагать, что от того, насколько широко используются услуги адвоката в данной области, напрямую зависит успех предпринимательской деятельности клиента.
Именно в обеспечении защиты предпринимательской деятельности от различных негативных последствий и состоит задача адвокатской деятельности в данной области.
Деятельность адвокатов в сфере предпринимательства, так называемая «бизнес-адвокатура» в России пока не имеет такого же широкого развития, как в странах, где предпринимательская деятельность и опыт ее адвокатского сопровождения существуют уже веками.
Так, к примеру, в 1999 г. в стране существовало 145 коллегий адвокатов и 4 878 юридических консультаций, а общее количество заключенных договоров по оказанию юридической помощи предприятиям и организациям составляет лишь 26863 договора. Всего численность адвокатов в 1999г. составляла 43113 человек, а количество проведенных ими дел за указанный год в интересах предприятий и организаций составило 35695 - в судах общей юрисдикции и 26913 - в арбитражных судах.
Таким образом, за 1999 г. в среднем на одного адвоката пришлось менее двух судебных дел, рассмотренных в интересах предприятий и организаций в год. Для сравнения: в среднем на одного адвоката за 1999 г. пришлось по пять уголовных дел в месяц, то есть около шестидесяти уголовных дел в год.
Существуют различные причины, влияющие на подобное состояние дел в российской адвокатуре, однако деятельность «бизнес-адвокатуры» прежде всего напрямую зависит от уровня развития предпринимательской деятельности.
Учитывая рост рыночных отношений, при благоприятном развитии в Российской Федерации предпринимательской деятельности, а также повышении правовой культуры предпринимателей, можно полагать, что роль юриста, в частности, адвоката, в данной области будет все более увеличиваться.
66. Рассмотрение жалоб в Европейском суде по правам человека.
Европейский Суд работает на постоянной основе, и число его судей равно числу государств - участников Европейской конвенции (40).
Члены Суда от каждого государства избираются Парламентской Ассамблеей СЕ большинством поданных голосов - из списка, включающего трех кандидатов, выдвинутых каждым из государств.
Члены Суда избираются сроком на 6 лет. По достижении 70 лет судьи автоматически уходят в отставку.
Для рассмотрения переданных дел Суд избирает:
комитеты, состоящие из 3 членов;
палаты, состоящие из 7 членов;
Большую палату, состоящую из 17 членов.
В состав Большой палаты входят Председатель Суда и его заместители, Председатели палат и другие (выбранные) члены Суда.
Член Суда, избираемый от государства, являющегося стороной в деле, автоматически становится членом палаты и Большой палаты.
Суд рассматривает дело по существу в комитетах, палатах или в составе Большой палаты.
После того как Секретариат соберет достаточный материал для рассмотрения в суде, жалоба регистрируется.
После формальной регистрации жалобы, она передается государству-ответчику (правительству государства-ответчика направляется отчет судьи докладчика), и государству предлагается представить отзыв на жалобу.
Для ответа государству устанавливается срок 6 недель. Данный срок может быть продлен по ходатайству государства. Ответ государства передается заявителю для комментариев. Адвокатзаявителя должен в течении 6 недель дать наиболее полное правовое обоснование жалобы.
Секретариат передает формуляр с прилагаемыми копиями документов в Комитет, состоящий из трех судей, который выносит решение о приемлемости жалобы. Если жалоба признается неприемлемой, разбирательство на этом заканчивается.
В случае признания жалобы приемлемой она передается в Палату из семи судей, которая рассматривает жалобу по существу и выносит решение о нарушении соответствующей статьиКонвенции с присуждением материальной компенсации (или без таковой) или отсутствии такого нарушения.
В исключительных случаях дело также может быть передано для рассмотрения в Большую Палату из 17 судей.
Большая палата, как правило, рассматривает лишь жалобы исключительной важности (дела с серьезными юридическими последствиями); остальные дела рассматриваются палатами.
Процедуру рассмотрения дела, включая исследование доказательств, представленных сторонами, Суд устанавливает самостоятельно. Вместе с тем Суд обычно принимает все меры для обеспечения досудебного урегулирования конфликта. В случае досудебного урегулирования Европейский Суд исключает дело из своего списка.
Если палата решит провести устное слушание, стороны уведомляются об этом и назначается дата рассмотрения дела.
Для выступления в суде каждой из сторон предоставляется 45 минут. В речи должны быть затронуты только ключевые моменты дела и высказываться они должны в простых и четких фразах. Устные слушания практически всегда являются публичными.
За 14 дней до слушания стороны могут представить свои заявления в письменном виде. За 10 дней до слушания суд должен быть уведомлен о именах и полномочиях лиц, представляющих заявителя.
Если заявителя представляет адвокат, рекомендуется присутствие в зале и самого заявителя. Устные показания свидетелей судом обычно не выслушиваются.
Первым предоставляют слово заявителю, а затем представителю государства. После вступительных речей судьи могут задавать вопросы. При этом суд не ожидает немедленных ответов на вопросы. После того как будут заданы все вопросы объявляется перерыв на 20 минут в течениикоторого стороны могут подготовить ответы суду. На ответы и на заключительные доводы стороне отводится 15 минут.
Решение суда сообщается сторонам на следующий день. На подготовку окончательной версии решения отводится месяц. Решение передается заявителю и государству, которому оно адресовано.
67. Решения Европейского суда по правам человека против России.
Государства-участники обязуются выполнять решение Суда по существу любого дела, сторонами которого они являются. За историю деятельности Совета Европы случаев отказа от исполнения решений Суда не было. Теоретически такие прецеденты возможны, но они влекут приостановление членства государства в СЕ и соответственно в Европейском Суде.
В случае если Европейский суд установил нарушение Конвенции решается вопрос о выплате заявителю компенсации.
В качестве компенсации суд может присудить материальные убытки от нарушения прав, моральный вред и возмещение расходов на рассмотрение дела в Европейском суде. При определении суммы компенсации принимается во внимание уровень жизни в государстве- ответчике. Поэтому сумма компенсации в западных странах может быть выше, чем в России.
Заявителю может быть возмещена сумма расходов на приезд и проживание в Страсбурге, и оплату услуг адвоката. При отсутствии достаточных средств у заявителя Суд может предоставить ему «правовую помощь» до разрешения дела по существу. Правовая помощь выплачивается дляпокрытие расходов на адвоката или нескольких адвокатов.
Выплата денежной компенсации возлагается на государство-ответчика.
Кроме денежной компенсации суд налагает на государство обязательство принять меры для того, чтобы положить конец нарушению и устранить его последствия с целью восстановления ситуации существовавшей дол нарушения». Кроме того, решение суда влечет за собой принятие мер для предотвращения новых нарушений Конвенции.
68. Участие адвоката в стадии возбуждения уголовного дела.
|
69. Коллизионная защита: понятие и специфика участия в этой ситуации защитника.
В статье 13 Кодекса содержится эксклюзивная норма о так называемой " коллизионной защите ": "Адвокат-защитник не должен без необходимости ухудшать положение других подсудимых. Всякие действия адвоката против других подсудимых, чьи интересы противоречат интересам подзащитного, оправданы лишь тогда, когда без этого не может быть осуществлена в полной мере защита его доверителя" (ч. 3 ст. 13).
Так, соучастники в групповом преступлении, направляемые своими адвокатами-защитниками, часто не имеют даже минимального уровня порядочности, чтобы воздержаться от стремления свалить всю вину друг на друга и тем самым уйти от ответственности или существенно ее смягчить. Целями таких, как правило, безнравственных действий является, например, исключение из формулы обвинения ч. 3 ст. 33 УК РФ - организатор преступления; переквалификация деяний с квалифицированного на основной или привилегированный состав; переквалификация посягательства с умышленного на неосторожное и т.п. В результате расследование, а затем и судебное заседание превращается в свару, в которой обезумевшие от страха и взаимной ненависти обвиняемые поливают друг друга грязью, распространяют клеветнические сведения друг о друге и т.п.
Кодекс этики в настоящее время предписывает адвокату, во-первых, избегать подобных коллизионных ситуаций, во-вторых, если избежать их не удалось, то со своей стороны сделать все возможное для того, чтобы не усугублять положение соучастников, если только этого не потребуют интересы его подзащитного. Однако сложность в применении данного этического правила состоит в том, что каждый адвокат в подобной ситуации обязан найти единственно верную, едва уловимую точку компромисса, "золотую середину" между позициями своего подзащитного и других подсудимых по принципу: "Не навредить соучастникам, а если и навредить, то по самому минимуму для того, чтобы защитить интересы доверителя". Нетрудно представить себе насколько сложно адвокату в каждом конкретном случае определиться с таким "минимумом вреда". Ведь нужно одновременно и с учетом вышеупомянутых правил:
- сохранить свои честь и достоинство;
- проявить максимум уважения к другим участникам процесса;
- соблюсти приоритеты закона и нравственности;
- как можно меньше навредить соучастникам
- и при всем при этом в полной мере защитить своего доверителя.
Несоблюдение хотя бы одного из этих критериев в ситуации коллизионной защиты, на наш взгляд, может быть оценено как нарушение профессиональной этики. Однако нельзя забывать о критерии малозначительности, раскрытом в ч. 2 ст. 18 Кодекса.
70. Участие защитника по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц (членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, судей, прокуроров, следователей и др.).
Глава 52 УПК РФ предусматривает изъятия из общего порядка судопроизводства, которые в соответствии с ч. 1 ст. 447 УПК РФ распространяются на членов Совета Федерации и депутатов Государственной думы, а также на депутатов, членов выборного органа и выборных должностных лиц органов местного самоуправления, судей всех уровней, первых лиц Счетной палаты РФ, Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации, прекратившего исполнение своих полномочий Президента РФ, кандидата в президенты РФ, а также следователя и адвоката, члена избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса. Приведенный перечень лиц расширительному толкованию не подлежит.
Решение о возбуждении уголовного дела в данном случае принимают специальные субъекты (ст. 448), которым в ряде случаев требуется предварительно согласовывать свое решение с различными инстанциями.
Такими субъектами являются:
1) Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему нижестоящие прокуроры;
2) коллегия, состоящая из трех судей Верховного Суда РФ.
При задержании указанных категорий граждан основанием их незамедлительного освобождения является установление личности. Это правило не действует лишь в случае задержания на месте преступления.
Должностное лицо, которое произвело задержание на месте преступления, немедленно уведомляет об этом (соответственно личности задержанного) Совет
Федерации, Государственную думу, суд, прокуратуру и т. д. Указанные адресаты реагируют в соответствии с законодательством, регламентирующим их деятельность и статус задерживаемых лиц. Так, Конституционный суд РФ в течение 24 ч должен принять решение о даче согласия на дальнейшее применение этой процессуальной меры или об отказе в даче такого согласия. В случае, если было дано согласие Конституционного суда РФ на арест судьи или привлечение к уголовной ответственности, его полномочия могут быть приостановлены.
Досудебное производство завершается направлением в суд для рассмотрения по существу уголовного дела вместе с обвинительным заключением. Порядок передачи определен в основном в ст. 222 УПК РФ.
Передаче в суд уголовного дела в отношении члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы предшествует процедура согласования данного решения соответственно с Советом Федерации или Государственной думой.
Установленные ст. 31–36 УПК РФ общие правила определения подсудности распространяются на уголовные дела в отношении лиц, перечисленных в ч. 1 ст. 447 УПК РФ. Вместе с тем для некоторых случаев предусмотрены исключения из единого порядка.
Вне зависимости от обстоятельств привлечения к уголовной ответственности член Совета Федерации и депутат Государственной думы, а равно судья федерального суда вправе до начала судебного разбирательства заявить ходатайство о рассмотрении их дела Верховным Судом РФ. Такое ходатайство обязательно подлежит удовлетворению.
71. Участие адвоката в качестве защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних в стадии досудебного производства.
Установленный УПК РФ порядок производства по делам несовершеннолетних учитывает возрастные особенности этих лиц и их правовое положение (ограничение дееспособности, обязанности родителей и заменяющих их лиц и т. д.). Предусмотрен ряд дополнительных гарантий установления истины, охраны прав и законных интересов несовершеннолетних.
Статьи гл. 50 УПК РФ не заменяют, а дополняют общие правила, установленные уголовно-процессуальным законодательством. В частности, помимо дополнительных процессуальных гарантий, применяется вся система гарантий, предусмотренная общими правилами.
Статьи, регулирующие особенности производства по делам несовершеннолетних, не полностью сосредоточены в гл. 50 УПК РФ. К их числу относятся также п. 12, 44 ст. 5, ч. 3 ст. 27, ст. 48, п. 2 ч. 1 ст. 51, ч. 4 ст. 96, ст. 105, ч. 2, 4 ст. 108, ч. 8 ст. 132, п. 2 ст. 154, п. 16 ст. 397 УПК РФ и некоторые другие.
Порядок производства, предусмотренный ст. 420 УПК РФ, применяется и в случаях, когда лицо, совершившее преступление до достижения 18 лет, к моменту процессуального действия достигло этого возраста или когда часть преступлений совершена им в возрасте до 18 лет, а часть – после достижения совершеннолетия.
В статье 421 УПК РФ законодатель указывает на необходимость установления ряда обстоятельств по данной категории дел. Несоблюдение данного требования может привести к отмене приговора.
Правила о выделении дела (ст. 422 УПК РФ) преследуют цель пресечь влияние на несовершеннолетнего взрослых соучастников, создать условия для выяснения обстоятельств, на которые закон предписывает обратить особое внимание. Данный вопрос решается после того, как собраны достаточные данные о том, в каких преступлениях участвовал несовершеннолетний и какова его роль в каждом случае (п. 2 ч. 1 ст. 154 УПК РФ). Для выделения уголовного дела достаточно факта совершения преступления несовершеннолетним в соучастии со взрослым.
В отношении обвиняемого, дело о котором еще не выделено или не может быть выделено, особое внимание должно быть уделено изоляции его от влияния взрослых обвиняемых.
Учитывая возрастные особенности несовершеннолетних, законодатель отдельно регулирует процессуальные действия, которые проводятся с участием этих лиц. В частности, ст. 423 закрепляет особенности задержания несовершеннолетнего подозреваемого и избрание в отношении него меры пресечения; ст. 424 – порядок вызова несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого; ст. 425 – допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.
Кроме того, законодатель в дополнение к основаниям прекращения уголовного преследования, указанным в ст. 27 УПК РФ, вводит новое, касающееся несовершеннолетнего лица (ст. 427 УПК РФ).
72. Общественные объединения адвокатов и их назначение.
Статья 39. Общественные объединения адвокатов. Адвокаты вправе создавать общественные объединения адвокатов и (или) быть членами (участниками) общественных объединений адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации. Общественные объединения адвокатов не вправе осуществлять предусмотренные настоящим Федеральным законом функции адвокатских образований, а также функции адвокатских палат субъектов Российской Федерации или Федеральной палаты адвокатов либо их органов.
Адвокаты, как и все граждане Российской Федерации, имеют конституционное право на объединение (ст. 30 Конституции РФ), которое включает в себя право создавать на добровольной основе общественные объединения для защиты общих интересов и достижения общих целей, право вступать в существующие общественные объединения либо воздерживаться от вступления в них, а также право беспрепятственно выходить из общественных объединений. Никаких особых норм, касающихся адвокатов, в законодательстве об общественных объединениях не предусмотрено.
Граждане имеют право создавать по своему выбору общественные объединения без предварительного разрешения органов государственной власти и местного самоуправления, а также право вступать в такие общественные объединения на условиях соблюдения норм их уставов.
Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения.
Право граждан на создание общественных объединений реализуется как непосредственно путем объединения физических лиц, так и через юридические лица - общественные объединения.
Общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм: общественная организация; общественное движение; общественный фонд; общественное учреждение; орган общественной самодеятельности; политическая партия.
В Российской Федерации создаются и действуют общероссийские, межрегиональные, региональные и местные общественные объединения.
Общественные объединения независимо от их организационно-правовой формы вправе создавать союзы (ассоциации) общественных объединений на основе учредительных договоров и (или) уставов, принятых союзами (ассоциациями), образуя новые общественные объединения.
Необходимость объединения адвокатов для эффективной защиты интересов адвокатуры и отдельных адвокатов существовала всегда (при принятии законов, затрагивающих права адвокатов; для согласования принципов оплаты труда адвокатов за счет государства; для обеспечения беспрепятственной реализации прав адвокатов на свидание с подзащитными; и т.д.). По ранее действовавшему законодательству такую защиту осуществляли коллегии адвокатов. Однако коллегии адвокатов ранее не были объединены на федеральном уровне.
В настоящее время наиболее крупными общественными объединениями адвокатов являются: Международный союз (содружество) адвокатов (г. Москва), Федеральный союз адвокатов России (г. Москва), Гильдия российских адвокатов (г. Москва), Ассоциация адвокатов России (г. Саратов), Ассоциация адвокатов юга России (г. Ростов-на-Дону), Ассоциация адвокатов Межреспубликанской коллегии адвокатов (г. Москва). Уставные цели и задачи действующих общественных объединений адвокатов во многом схожи.
Международный союз (содружество) адвокатов был создан еще в 1989 г. до распада СССР. С 1989 по 1992 гг. он назывался "Союз адвокатов СССР". В настоящее время это объединение имеет свои отделения в 22 регионах России и ряде стран ближнего зарубежья (Украине, Беларуси, Латвии).
Федеральный союз адвокатов России учрежден в 1990 г. и объединил 52 коллегии адвокатов по всей стране. Целью создания данной организации была признана необходимость объединения усилий адвокатов для содействия процессу формирования правового государства, оказания правовой помощи российским и иностранным гражданам. Союз принимал в 1997 г. активное участие в кампании против установления чрезмерно завышенных ставок отчислений в Пенсионный фонд РФ для лиц, занимающихся адвокатской деятельностью.
Гильдия российских адвокатов образовалась в 1994 г. путем объединения более 40 альтернативных адвокатских коллегий. Сейчас это одна из наиболее структурированных адвокатских организаций, имеющая четкую внутреннюю структуру, органы управления (съезд, совет коллегии), коллективное и индивидуальное членство.
В настоящее время профессиональные организации адвокатов имеют четкий правовой статус, что исключает смешение понятий "адвокатские образования" и "общественные объединения адвокатов". Не относятся к общественным объединениям, создаваемым в соответствии со ст. 39 Закона, и адвокатские палаты субъектов РФ, а также Федеральная палата адвокатов РФ. Нормы Закона содержат организационное единство построения адвокатуры и не допускают существования параллельных структур со сходными правами. Соответствующий запрет для адвокатских палат и Федеральной палаты адвокатов (п. 8 ст. 29, п. 4 ст. 35 Закона) дополнен ограничениями для общественных объединений адвокатов, которые не вправе осуществлять предусмотренные комментируемым Законом функции адвокатских образований (ст. ст. 21 - 24 Закона), а также функции адвокатских палат субъектов РФ (ст. ст. 29 - 31 Закона) или Федеральной палаты адвокатов (ст. ст. 35 - 37 Закона) либо их органов.
Это означает невозможность для общественных объединений адвокатов осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени; заниматься организационным обеспечением оказания квалифицированной юридической помощи и методической деятельностью, контролем за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами Кодекса профессиональной этики; обеспечивать координацию деятельности адвокатских палат и т.д.
Федеральный Союз Адвокатов России (ФСАР) создан 12 сентября 1994 года в г. Москве на базе ранее действовавшей добровольной общественной организации - Союза адвокатов России, учрежденной в 1990 г. в Свердловске.
В работе Учредительного Съезда приняли участие 149 делегатов, представляющих 93 коллегии адвокатов Российской Федерации. Съезд принял Устав Союза, в котором указано, что ФСАР является общероссийской добровольной общественной организацией с индивидуальным и коллективным членством. Руководящ
