Этические правила поведения адвоката с клиентом

Консультируя клиента адв. д. знать, что задача адв. не т. дать правильный совет, но и убедиться, что он правильно понят.

Совет д. четким и понятным.

Особенности отн. адв. с подзащитным след.:

Адв. выполняющий поручения по обязат. назначению д. разъяснить подзащитному право пригласить адв. по соглашению.

Не вправе изменять позицию защиты, которую он согласовал с клиентом.

Если обвиняемый признает свою вину, но это признание не подкрепляется никакими др. доказательствами, то адв. вправе разойтись с его позицией и занять независимую позицию.

В случае когда признание виновности б. вызвано незаконным воздействием на обвиняемого, то адв. защитник обязан принять зависящие от него меры к уст. этого обстоятельства и искл. этого признания из числа доказательств.

Адв. следует проявлять повышенное внимание к обвиняемому, который нах. под стражей.

Кодекс запрещает принимать под защиту двух и более лиц, если интересы их противоречат.

Если адв. защищает двух подозреваемых и в ходе расследования интересы одного из них вступают в противоречия с интересами другого, то адв. не следует далее защищать обоих, он д. выйти из дела. Предпочтение одного из подзащитных другому проф. не этично.

Адвокат не д. без необх. ухудшать положение других подсудимых.

Если у дела нет перспективы, адв. д. прямо сказать об этом клиенту.

Адвокат не д. принимать поручение на ведение гр. дела - см. кодекс.

Выполнив поручение, адв. д. незамедлительно возвратить все документы и доверенность.

Размер гонорара д.б. разумным.

Адв. следует воздерживаться от закл. соглашения о гонораре при котором выплата вознаграждения зависит от окончания дела.

ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА С КОЛЛЕГАМИ

Отношение адвоката с коллегами по профессии должны строиться на нормах порядочности и уважения. По нашему мнению, такие отношения должны быть разделены на отношения между адвокатами в адвокатских объединениях (адвокатское бюро, коллегия адвокатов) и отношения между адвокатами, не являющимися участниками одного объединения. Нравственно-психологический климат отношений между коллегами в коллективе (адвокатское бюро, коллегия адвокатов) должен быть здоровым. Адвокат не должен отказывать коллеге в предоставлении консультационной помощи. Особенно, если речь идет об отношениях адвокатов в таком образовании, как адвокатское бюро, в котором адвокаты-партнеры являются одинаково обязанными при оказании юридической помощи. Очевидно, что если за помощью обратился коллега, адвокат не обязан выполнять за него работу. Однако в том случае, если адвокат достаточно компетентен в поставленном перед ним вопросе, он должен предложить известный ему путь разрешения вопроса, указав на его правовое обоснование, наличие коллизий в проблеме, а также предложить ознакомиться с соответствующими публикациями на проблемную тематику. Особо внимательно следует относиться к просьбам молодых адвокатов. Они, как никто другой, подвержены риску совершить ошибку. Представленные в таких случаях знания и опыт более старших товарищей помогут их избежать. Более того, в последующем, когда начинающий адвокат перестанет таковым являться, его нравственным долгом так же будет внимательное отношение к своим молодым коллегам. Очевидно, что адвокаты, не являющиеся участниками такого образования, как адвокатское бюро, по сути, являются конкурентами. Соответственно отношения должны строиться на принципах цивилизованной конкуренции. Адвокат не должен в беседах с клиентом, публичных выступлениях, в документах, выходящих из-под его «пера», допускать бестактных, неуважительных высказываний в отношении деловых или личных качеств другого адвоката. В случае заключения соглашения на ведение дела, в котором принимал участие другой адвокат, последний должен быть уведомлен об этом адвокатом, принявшим поручение. В случае просьбы клиента на ведение дела совместно с другим адвокатом необходимо удостовериться, согласен ли на это другой адвокат. При совместном ведении дела, как правило, происходит «распределение обязанностей» между адвокатами, и не все адвокаты, ведущие дело, участвуют в обсуждении вопроса с клиентом о размере гонорара. В этом случае финансовые отношения между адвокатами должны быть прозрачными. То есть каждому адвокату должен быть известен как общий размер гонорара, так и принципы его распределения. В том случае, если у процессуального противника по гражданскому делу имеется адвокат, адвокат не должен общаться со стороной без участия этого адвоката.

ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА ВО ВЗАИМООТНОШЕНИИ С ОРГАНАМИ, НАДЕЛЕННЫМИ КОНТРОЛИРУЮЩИМИ ФУНКЦИЯМИ, ОРГАНАМИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛЕДСТВИЯ И СУДОМ

Общие этические правила поведения, которыми адвокат должен руководствоваться в отношении с органами, наделенными контролирующими функциями (органы налоговой инспекции, налоговой полиции, валютно-экспортного контроля и др.), органами предварительного следствия и судом, можно было бы представить следующим образом. Адвокат, принимающий участие в предварительном следствии, производстве, вытекающем из административных отношений, обязан вести себя так, чтобы его действия, процессуальные документы (объяснения, ходатайства, заявления и т.д.), а также задаваемые вопросы не подрывали авторитет правоохранительных органов, не дискредитировали коллег и не унижали достоинства участников процесса. Все процессуальные действия адвокат должен согласовывать со своим клиентом, разъясняя их значение и возможные последствия. Представляя доказательства, адвокат должен проявлять необходимую требовательность к их достоверности, не нарушая правил об их допустимости. При этом указанное требование не ограничивает прав адвоката по собиранию фактических данных, могущих иметь значение для дела. При осуществлении защиты на предварительном следствии адвокат должен быть непримиримым к нарушениям процессуального закона, ущемляющего права клиента, особенно если это касается незаконных методов принуждения. В случае, если при рассмотрении дела проявляется тенденциозность, ущемляющая права обвиняемого, адвокат обязан использовать все предусмотренные законом средства для пресечения таких нарушений закона. Свои возражения против неправильных действий следователя или органов дознания адвокат обязан облекать в форму, предусмотренную законом. Адвокат должен иметь столько свиданий с подзащитным, сколько это требуется для должной защиты обвиняемого. При этом адвокат обязан добиваться свидания с подзащитным наедине. При посещении мест содержания под стражей адвокат не должен передавать подзащитному, который находится в таких местах, записки, вещи, продукты, алкогольные напитки, наркотики, иные запрещенные предметы, равно как и от него другим лицам. Этическая сторона отношений адвоката с судом отличается значительно более высокими требованиями, чем те, которые предъявляются к иным лицам. В самом общем виде основное правило построения взаимоотношений адвоката с судом должно быть следующее: всеми своими действиями, высказываниями, публичными выступлениями адвокат должен способствовать формированию в обществе уважительного отношения к судебно-правовой системе в целом и к отдельным ее представителям в частности. Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Сообщества устанавливает правило, согласно которого «при соблюдении должного уважения к суду, адвокат обязан защищать интересы клиента добросовестно и с максимальной для него выгодой, однако не выходя за предусмотренные законодательством рамки». Представляя интересы своего доверителя в суде, «...адвокат должен быть предельно строг в своих утверждениях относительно фактов, не допуская отрицания либо искажения достоверно известных и доказанных обстоятельств, его процессуальное положение как представителя лишь одного из участников гражданско-правового спора не только дает ему право, но и предписывает группировать факты с точки зрения защищаемой им правовой позиции, интерпретировать их в смысле, наиболее благоприятном для интересов его доверителя. Максимальная объективность в констатации фактических обстоятельств дела в сочетании с их субъективной группировкой и оценкой - такова практическая реализация требования правдивости в деятельности адвоката-поверенного, подчиненной целям установления объективной истины и направленной на защиту прав и законных интересов своего клиента». Возражая в установленном законом порядке против действий председательствующего, если они ущемляют право на защиту или права стороны в гражданском процессе, адвокат обязан соблюдать сдержанность и такт. Является недопустимым пререкания адвоката с судом; непозволительны оскорбления или нетактичные высказывания в адрес участников процесса. Адвокат в суде должен беспрекословно подчиняться распоряжениям председательствующего, соблюдать установленный порядок судебного заседания. Как участник судебного разбирательства, адвокат должен уважительно относиться к своим оппонентам. Осуществляя защиту и представительство в суде адвокат обязан быть в опрятной одежде и не допускать небрежного отношения к своему внешнему виду. К грубым нарушениям профессиональной этики, частности, относятся факты неявки адвоката в суд без уважительной причины, систематические опоздания на судебные заседания, в которых дела должны были слушаться с его участием.

35. Особенности конституционного судопроизводства с позиции адвокатской деятельности.

Конституционный суд РФ является судебным органом конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющим судебную власть посредством конституционного судопроизводства.

Конституционное судопроизводство имеет ряд особенностей:

1) Конституционный суд занимается установкой фактических обстоятельств дела только в той мере, в какой они могут повлиять на оценку конституционности оспариваемого закона или отдельных его положений;

2) конституционный процесс, в отличие от других видов процессов достаточно скоротечен. Всего одна инстанция. Решения Конституционного суда РФ окончательны и не подлежат обжалованию и опротестованию. И поэтому адвокат лишен возможности оставить на будущее какие-то доводы или впоследствии их чем-то дополнить, необходимо изложить суду все сразу;

3) у Конституционного суда РФ нет прописанной процедуры исполнения его решений, т. е. отсутствует механизм принуждения государственных органов и их должностных лиц к выполнению данных решений, если они добровольно ему не подчиняются. Нередки случаи повторных обращений в Конституционный суд РФ по одному и тому же вопросу, так как первое решение никем не было выполнено;

4) защита конституционных прав и свобод в конституционном процессе реализуется не только через отстаивание прав конкретного человека, а в форме защиты прав и свобод всех лиц, по отношению к которым может быть применен оспариваемый правовой акт, т. е. всегда защищаются публичные интересы.

На стадии подготовки дела к слушанию адвокату необходимо выбрать вариант позиции по делу, подобрать доводы в ее обоснование, определить круг возможных свидетелей, специалистов, экспертов, подлежащих вызову в суд, определить перечень документов, которые необходимо будет найти и представить суду.

Адвокату необходимо убедиться, что отсутствуют обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела в Конституционном суде. (п.1 ч.2 ст. 40 ФКЗ от 21 июля 1994 г. № 1 – ФКЗ О Конституционном Суде РФ).

При отсутствии обстоятельств, препятствующих рассмотрению жалобы в Конституционном суде РФ, адвокат должен убедиться, что жалоба допустима и есть законные основания к направлению ее в Конституционный суд РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 36 Закона о Конституционном суде РФ основанием для рассмотрения дела в порядке конституционного правосудия является обнаружившаяся неопределенность в вопросе о том, соответствует ли в Конституции РФ закон или иной нормативно-правовой акт, договор между органами государственной власти Федерации и ее субъектов и другие вопросы рассмотрения, которые входят в концепцию Конституционного суда РФ. Заявитель и его адвокат должны помнить, что в соответствии со ст. 37 Закона о Конституционном суде РФ необходимо указывать в обращении конкретные основания обращения и свою позицию по этому вопросу.

36. Арбитражное судопроизводство как способ защиты экономических прав субъектов экономического предпринимательства и специфика участия в нем адвоката.

Арбитражные суды являются федеральными судами и входят в судебную систему Российской Федерации. Арбитражными судами рассматриваются дела по экономическим спорам и другие дела вытекающие из предпринимательской и экономической деятельности.
Адвокат в арбитражном судопроизводстве отстаивает интересы предпринимателей в спорах между хозяйствующими субъектами или в их спорах с государственными структурами.
Суды общей юрисдикции и арбитражные дополняют друг друга, так как рассматривают одни и те же отношения в сфере экономики. В отдельных случаях суды общей юрисдикции рассматривают дела с участием юридических лиц, а арбитражный суд – дела с участием граждан (п. 1 ч. 4, ч.6 ст. 44 АПК РФ). Если объединяются в одно несколько связанных между собой требований, из которых хотя бы одно подведомственно суду общей юрисдикции, то все они рассматриваются в суде общей юрисдикции.
Одним из первых вопросов, который решает адвокат при обращении к нему клиента-предпринимателя - это вопрос о подведомственности дела. При всей кажущейся простоте ответа иногда очень сложно не специалисту разделить очень похожие отношения. Главным критерием служит субъективный состав участников спора и характер спорного правоотношения.
К юрисдикции арбитражного суда законом отнесено разрешение экономических споров между юридическими лицами, гражданами-предпринимателями, а также споров в сфере управления, перечисленных в главе 4 АПК РФ.
К экономическим спорам, которые рассматриваются арбитражными судами, относятся следующие споры, вытекающие из гражданских правоотношений:
- о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств;
- о разногласиях по договору, заключение которого обязательно, или рассмотрение которых стороны решили передать в арбитражный суд;
- о расторжении договора или изменении его условий;
- о признании права собственности, истребовании имущества из чужого незаконного владения, о нарушении прав собственника или иного законного владения, не связанном с лишением владения;
- о защите чести, достоинства и деловой репутации;
- о возмещении убытков.
Арбитражному суду подведомственны и споры, которые вытекают из административных правоотношений, совершённых юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.
1) об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской;
2) о взыскании с организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, обязательных платежей, санкций,
Существует и специальная подведомственность дел арбитражным судам, т.е. те дела, которые могут быть рассмотрены исключительно арбитражным судом. Это дела:
1) о несостоятельности (банкротстве);
2) по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций;
3) по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;
4) по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров;
5) о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
Адвокату необходимо изучить материалы дела и выработать правовую позицию. Необходимо помнить, что арбитражное судопроизводство опирается в основном на письменные доказательства. Поэтому с клиентом необходимо составить перечень документов, которые будут переданы в арбитражный суд как доказательства.
Полномочия адвоката на ведение дела оформляются ордером адвокатского образования или доверенностью.
Адвокат как представитель по ордеру имеет право на совершение от имени клиента всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа исковых требований и признания иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу обжалования судебного акта арбитражного суда, подписания заявления о принесении протеста, требования о принудительном исполнении судебного акта, получения присуждённых имущества или денег.
Полномочия адвоката на их совершение должны быть специально предусмотрены в доверенности. Поэтому более правильным для адвоката будет оформление взаимоотношений с клиентом путём получения доверенности с полным объёмом полномочий.

37. Роль и участие адвоката в стадии предварительного расследования в качестве защитника и представителя.

В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

Защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

а) иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности;

б) присутствовать при предъявлении обвинения;

в) участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием, задавая вопросы допрашиваемым, причем следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол;

г) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколом следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, при этом делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколах следственных действий, проводившихся с его участием, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому и обвиняемому, с материалами, направляемыми в суд в подтверждение законности и обоснованности применения заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей, а по окончании дознания и предварительного следствия - со всеми материалами дела;

д) при ознакомлении со всеми материалами дела по окончании дознания или предварительного следствия выписывать из него любые сведения и в любом объеме;

е) представлять доказательства;

ж) заявлять ходатайства;

з) заявлять отводы;

и) обжаловать в суд решение об избрании для его подзащитного меры пресечения в виде содержания под стражей;

к) приносить жалобы на другие действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора;

л) использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.

38. Порядок подачи жалоб в Европейский суд по правам человека и условия их приемлемости.

Наибольшую сложность в работе с Европейским судом для российского адвоката представляет то обстоятельство, что по существу Европейский суд работает по системе прецедентного права. Для правильной трактовки положений конвенции адвокату необходимо изучить огромный перечень основополагающих решений Европейского суда.
Жалобы в Европейский суд подаются письменно. Первое заявление может быть подано в произвольной форме на родном языке заявителя. В нем в хронологической последовательности следует излагать имеющие отношение к делу факты. Помимо этого необходимо указать в какие инстанции на территории России обращался заявитель, какие нормы закона, по его мнению, нарушены и каких результатов он ожидает.
До обращения в Суд по правам человека необходимо исчерпать все внутригосударственные эффективные средства защиты. Жалобу можно подать в течение шести месяцев с даты, когда лицо узнало об определении кассационной инстанции. При этом нет необходимости обращаться в надзорную инстанцию, поскольку кассационная инстанция считается последним внутренним средством защиты. К жалобе прилагается список решений вынесенных по делу.
С жалобой первоначально будет работать юрист Секретариата суда, мало знакомый с российским законодательством. Поэтому адвокат должен объяснить в жалобе суть национального законодательства в том объеме, который регулирует нарушенные положения Конвенции.
Индивидуальные жалобы могут быть поданы как заявителем, так и его представителем. В случае подачи жалобы представителем об этом должно быть указано в самой жалобе и должна быть приложена доверенность на ведение дела в Европейском суде.
Суд не примет жалобу, если она уже подана в другой международный орган, например, в Комитет по правам человека ООН. На это нужно обратить особое внимание адвокатам.
Поскольку официальными языками Европейского суда являются английский и французский, то перевод осуществляется с родного языка заявителя на один из официальных языков. Поэтому адвокат должен обладать достаточным знанием языка для того, чтобы понять вопросы Суда.
После того как жалоба поступит в секретариат Суда, она будет зарегистрирована. Истец обязательно получит ответ от юридического референта Суда с рекомендациями по поводу дальнейших действий. К письму обычно прилагается формуляр жалобы с инструкцией по его заполнению; референт может также запросить дополнительную информацию и копии документов. К формуляру следует приложить копии всех документов, имеющих отношение к делу.
Формуляр должен быть заполнен полно и аккуратно, даже если подробная информация излагалась в первоначальном заявлении. Для представления жалобы на формуляре отводится 6 недель.
Далее Секретариат суда вступает в переписку с заявителем или его адвокатом и постоянно информирует их о ходе рассмотрения жалобы.
В начальной стадии процесса Секретариат собирает необходимый для рассмотрения жалобы материал. Адвокат должен позаботиться, чтобы все необходимые материалы оперативно готовились и направлялись в Европейский суд. Суд обычно информирует заявителя или адвоката о недостатках жалобы.

39. Адвокат в стадии судебного разбирательства в качестве защитника и представителя в уголовном судопроизводстве.

Потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик реализуют свои права в уголовном судопроизводстве как лично, так и с помощью представителя. Личное участие этих лиц в деле не лишает их права иметь представителя.
Адвокат вправе участвовать в уголовном деле в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика после заключения соглашения с указанными лицами и получения ордера юридического образования на исполнения поручения.
Приглашение адвоката на ведение дела может исходить как от самих лиц, так и от их законных представителей.
Прежде чем принять поручение на участие в деле в качестве представителя, адвокат долженвыяснить у этих лиц признаны ли они в законном порядке потерпевшим, гражданским истцом или гражданским ответчиком. Если постановления о признании их таковыми в уголовном деле отсутствуют, адвокат разъясняет им порядок признания их участниками уголовного процесса.
Адвокат - представитель потерпевшего является самостоятельным и равноправным участником уголовного судопроизводства. Он действует не вместо потерпевшего, а наряду с ним.
На предварительном следствии адвокат – представитель потерпевшего вправе:
· знать о предъявленном обвиняемому обвинении;
· представлять доказательства;
· заявлять ходатайства и отводы;
· участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству доверителя;
· знакомиться с постановлением о назначении экспертизы и заключением эксперта;
· знакомиться со всеми материалами дела по окончании расследования, выписывать любые сведения из него и в любом объеме;
· получать копии постановления о возбуждении уголовного дела, его прекращении, приостановлении;
· приносить жалобы на действия и решения органов, ведущих расследование;
· участвовать в суде первой, второй и надзорной инстанции;
· выступать в судебных прениях;
· знакомиться с протоколом судебного заседания, приносить на него замечания;
· получать копии приговора суда первой инстанции, решений апелляционной, кассационной и надзорной инстанции.
В отличие от адвоката-представителя потерпевшего, адвокат- представитель гражданского истца, гражданского ответчика действует в уголовном деле не наряду с ними, а вместо них. По закону такой адвокат имеет те же права, что и представляемое им лицо. По окончании предварительного расследования адвокат знакомиться не со всеми материалами, а только относящимися к гражданскому иску.

40. Деятельность адвоката в третейском суде.

Третейское разбирательство можно условно разделить на следующие стадии:
- Заключение сторонами арбитражного соглашения;
- Предъявление иска и подготовка дела к слушанию;
- Рассмотрение дела по существу и вынесение решения;
- Исполнения решения.
В третейский суд может быть передан любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений, если иное не установлено законом.
Нельзя передавать на разрешение третейского суда споры, возникающие из административных правоотношений, по делам специальной подведомственности (банкротство), об установлении фактов, имеющих юридическое значение.
Об отнесении разрешения спора к конкретному третейскому суду между сторонами должна быть заключена соответствующая арбитражная оговорка.
Третейское соглашение должно быть совершено в письменной форме и может содержать в самом договоре, из которого вытекает спор, так и в отдельном соглашении, предусматривающем рассмотрение будущих споров третейским судом.
Требование о соблюдении письменной формы считается соблюденным, если сторонами составлен и подписан один документ, а также, если между сторонами произошел обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефаксной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны соглашения.
Соглашение о передаче дела на рассмотрение третейского суда может быть оформлено в виде отдельного документа либо в виде оговорки в основном договоре, заключенном между сторонами.
В третейское соглашение лучше закладывать материальное право той страны, где договор будет исполняться, а процессуальное право следует определять регламентом соответствующего третейского суда.
Адвокат должен дать совет своему клиенту о том, какой третейский суд наиболее целесообразно определить местом проведения судебного разбирательства.
Перед тем как его выбрать и рекомендовать клиенту, адвокату необходимо изучить хотя бы в общих чертах национальное арбитражное право страны проведения судебного разбирательства и детально регламент самого третейского суда. Это необходимо сделать, поскольку обычно процедура рассмотрения дела будет проходить по процессуальным правилам, существующим в судах страны нахождения третейского суда, с особенностями, предусмотренными его регламентом.
Адвокат, заключив соглашение на ведение подобного дела, должен четко установить, подведомственно ли дело арбитражному или третейскому суду, и какому именно третейскому суду.
Адвокат должен напомнить клиенту, что можно избежать трудностей если точно указать право, которым будет регулироваться их контракт. Стороны могут указать число арбитров, место проведения и язык арбитражного производства.
Если существует вероятность того, что одна из сторон может отказаться участвовать в третейском разбирательстве, оговоркой следует предусмотреть, что третейский суд может вынести свое решение в отсутствии неявившейся стороны при условии ее надлежащего уведомления.
Если адвокат принимает решение, что третейское соглашение позволяет передать дело в третейский суд и слушание дела именно этим судом наиболее целесообразно для клиента, то иск предъявляется по общим правилам арбитражного производства. Но в отличие от арбитражного производства, любая из сторон в третейском производстве может изменять и дополнять исковые требования или возражения по иску.
При подаче иска в третейский суд необходимо уплатить пошлину, размер которой и реквизиты можно узнать в аппарате соответствующего суда. Подавая иск, следует рассмотреть вопрос о мерах обеспечения иска.
Пред началом третейского разбирательства стороны имеют возможность выбора судей.
Свобода избрания состава суда и количества судей еще одно преимущество третейского суда. В постоянно действующем третейском суде существует утвержденный список арбитров. Адвокату необходимо изучить список всех судей суда, навести справки об их работе, профессиональных качествах и знаниях, после чего дать рекомендации клиенту.
Учитывая, что стороны вольны в форме процесса третейского разбирательства, адвокату следует четко продумать структуру проведения арбитражного процесса, подготовить необходимые ходатайства для ведения процесса наиболее выгодным для клиента образом.
Рассмотрение спора в третейском суде построено на общих принципах, свойственных арбитражному процессу. В силу начал состязательности процесса каждой стороне предоставляются равные возможности для изложения своей позиции и защиты своих прав.
Порядок и место разрешения спора в третейском суде, созданном для рассмотрения конкретного спора, язык судопроизводства стороны могут определить по своему усмотрению. При отсутствии такой договоренности эти вопросы решает третейский суд.
Порядок и место разрешения спора в постоянно действующем третейском суде, а также язык судопроизводства определяется правилами (регламентом) данного суда.
Третейский суд может потребовать от сторон перевода любых письменных доказательств на язык, который применяется при разрешении спора.
В течение срока, согласованного сторонами или определенного третейским судом, истец излагает свои требования в форме письменного заявления, которое передается третейскому суду, а его копия - ответчику.
В исковом заявлении указываются:
- дата и номер искового заявления;
- наименование сторон, их почтовые адреса и платежные реквизиты;
- цена иска, если иск подлежит оценке;
- исковые требования;
- обстоятельства, на которых основано исковое требование, и подтверждающие их доказательства; обоснованный расчет искового требования; законодательство, на основании которого предъявляется иск;
- перечень прилагаемых к заявлению документов и других доказательств.
Копии всех заявлений, документов, других доказательств, предоставляемых одной стороной третейскому суду, должны быть переданы другой стороне.
К исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие:
- наличие соглашения сторон о передаче спора на разрешение третейского суда;
- исковые требования;
- уплату третейского сбора.
В течение срока, согласованного сторонами или определенного третейским судом, ответчик может направить отзыв.
При отсутствии иного соглашения сторон третейский суд самостоятельно определяет порядок участия сторон и их представителей в рассмотрении спора. Рассмотрение может осуществляться с участием сторон или их представителей либо только на основании документов и других доказательств. В любом случае разрешение спора в третейском суде осуществляется на основе принципов равенства сторон и состязательности, т.к. сторонам предоставляются равные возможности на изложение своей позиции, на участие в представлении, исследовании и оценке доказательств, на отвод судей, а также на заявление возражений по процедурным вопросам.
Третейский суд должен передать сторонам заключения экспертов и другие документы (их копии), истребованные третейским судом в процессе рассмотрения спора, на которых третейский суд основывает свое решение.
Если стороны в договоре или третейском соглашении не предусмотрели иной порядок, то непредставление ответчиком отзыва на исковое заявление, неявка на заседание третейского суда сторон или их представителей, надлежащим образом извещенных о рассмотрении дела, не являются препятствием к рассмотрению спора. Кроме того. Положением (ч. 2 ст. 15) специально оговорено, что, непредставление ответчиком отзыва на исковое заявление не может рассматриваться как признание требований истца.
Производство по делу может быть прекращено определением третейского суда, если стороны достигли соглашения о прекращении разбирательства или если спор не подлежит рассмотрению третейским судом.
Решение третейского суда принимается большинством всех членов третейского суда, в письменной форме, и один экземпляр решения передается каждой из сторон. Если сторонами достигнуто соглашение об урегулировании спора, решение принимается третейским судом с учетом этого соглашения.
Сторонам также предоставлено право согласовывать между собой порядок распределения расходов, связанных с рассмотрением дела в третейском суде. При отсутствии соглашения решение по этому вопросу принимает третейский суд.
В течение 10 дней после получения решения третейского суда, если сторонами не согласован иной срок, любая из сторон, уведомив об этом другую сторону, может просить третейский суд:
- исправить допущенную в решении арифметическую ошибку, опечатку либо иную ошибку аналогичного характера;
- дать разъяснение решения или его части;
- вынести дополнительное решение в отношении требований, которые, были заявлены в ходе третейского разбирательства, однако не были отражены в решении.
Правильной является рекомендация клиенту о целесообразности приглашения для участия в суде местных адвокатов, если третейское разбирательство происходит в иностранном гос

41. Участие адвоката в арбитражном суде первой инстанции.

При рассмотрении дел в арбитражном суде своих представителей могут иметь все лица, участвующие в деле, в соответствии со ст. 40 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95 ФЗ (АПК РФ).

Судебное представительство вправе осуществлять только дееспособное лицо, если при этом оно не относится к кругу лиц, которые в соответствии со ст. 60 АПК РФ не могут быть представителями в арбитражном суде. Полномочия представителя на ведение дела в арбитражном суде должны быть оформлены и подтверждены в соответствии со ст. 61 АПК РФ. Полномочия адвоката на ведение дел в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». АПК РФ не содержит императивных предписаний об оформлении ордером полномочий адвоката на ведение дела в арбитражном суде от имени доверителя. Таким образом, адвокат в арбитражном процессе может представлять доверителя на основании либо ордера, либо доверенности.

Судебный представитель, исполняя в суде поручение своего доверителя, должен своей деятельностью способствовать разрешению задач судопроизводства в арбитражных судах, преследуя достижение в качестве основной цели своей деятельности защиту нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов своего доверителя. Кроме того, адвокат должен оказывать помощь доверителю в осуществлении им предоставленных ему процессуальных прав и возложенных на него процессуальных обязанностей. В этом состоит главное отличие судебного представительства от гражданско-правового представительства, основной целью которого является непосредственное создание, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей представляемого.

Судебное представительство как институт арбитражного процессуального права принято подразделять на виды в зависимости от оснований его возникновения. По общему правилу различают добровольное (или договорное) представительство, при котором лицо, участвующее в деле, самостоятельно избирает своего представителя для ведения дела в суде, как правило, предоставляя представителю соответствующие полномочия на основании соглашения об оказании юридической помощи (ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»), договора поручения или агентского договора, и законное представительство, когда лицо является судебным представителем в силу прямого предписания закона.

Анализ норм, содержащихся в гл. 6 АПК РФ, в их системной связи с другими положениями Кодекса указывает на то, что представительство возможно на любой стадии рассмотрения дела арбитражным судом первой, апелляционной, кассационной или надзорной инстанций и по любой категории дел, отнесенной законом к подведомственности арбитражного суда. Кроме того, АПК РФ не содержит ограничений по числу представителей каждого из лиц, участвующих в деле.

42. Участие адвоката в арбитражном судопроизводстве в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

Апелляционному обжалованию подлежат решения арбитражного суда, не вступившие в законную силу. Апелляционная жалоба может быть подана лицами, участвующими в деле. В отличие от лиц, участвующих в деле, их представители (в том числе адвокаты) не располагают самостоятельным правом на обращение в суд апелляционной инстанции. Обращение может иметь место не иначе как по поручению и на основании доверенности от лиц, участвующих в деле, иных лиц, наделенных правом апелляционного обжалования судебных актов.

Существенным признаком пересмотра дела в апелляционной инстанции является повторность судебного разбирательства.

Адвокат на данной стадии должен принимать во внимание, что заявлять в апелляционной жалобе новые требования нецелесообразно, поскольку они не могут быть предметом разбирательства и заведомо отвлекают суд апелляционной инстанции от анализа тех проблем, которые сохранили актуальность для заявителя жалобы после принятия решения судом первой инстанции.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать решение суда в кассационном порядке. Это возможно только в отношении актов судов первой и апелляционной инстанций, находящихся в арбитражных округах. Решения Высшего арбитражного суда РФ в общеустановленном порядке кассационному обжалованию не подлежат.

В суд кассационной инстанции заинтересованное лицо может обратиться с жалобой, минуя суд апелляционной инстанции, а в установленных законом случаях (ст. 195, 234, 240, 245 АПК РФ) обжалование судебных актов первой инстанции в суд апелляционной инстанции законом не предусмотрено.

Пересмотр судебных актов, вступивших в законную силу, в порядке надзора осуществляется исключительно Высшим арбитражным судом РФ. Адвокат должен учитывать, что в надзорной судебной инстанции вступивший в законную силу судебный акт может быть лишь оспорен. Если обжалование судебного акта влечет рассмотрение жалобы (апелляционной, кассационной) по существу, то его оспаривание связано с предварительным рассмотрением вопроса о наличии или отсутствии основания для возбуждения надзорного производства.

В целях упорядочения обращения в Высший арбитражный суд РФ с заявлениями и представлениями в порядке надзора установлен трехмесячный срок со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по делу.

Надзорная судебная инстанция всегда носит исключительный характер. В отличие от иных судебных инстанций, в которых арбитражный суд определяет последовательность ведения процесса с учетом мнения лиц, участвующих в деле (ст. 153 АПК РФ), в надзорной судебной инстанции этот порядок заранее определен законом. В данном случае адвокат выступает с обоснованием своей позиции лишь после заслушивания судьи-докладчика как представитель того или иного лица.

43. Участие адвоката в суде первой инстанции при рассмотрении гражданских дел.

Защита в судебном заседании — процесс ответствен­ный и в судьбе подзащитного решающий. Виновность, меру ответственности, если виновен, и невиновность окон­чательно устанавливает именно суд.

Подготовка защитника к судебным слушаниям — про­цесс творческий и зависящий от многих обстоятельств.

Во-первых, от того, осуществлял ли адвокат защиту на предварительном следствии или выступил по делу не­посредственно в суде.

Во-вторых, от того, вел ли адвокат собственное рас­следование и собирал ли какие-нибудь доказательства са­мостоятельно или нет.

В-третьих, от степени сложности самого дела, личнос­ти адвоката, его подзащитного и других участников про­цесса.

Что должен делать адвокат на стадии подготовки к процессу с учетом обозначенных обстоятельств?

1. Тщательно изучить материалы дела.

2. Сформировать позицию по делу.

3. Подготовить письменные ходатайства.

4. Изучить и сопоставить с материалами дела собран­ные им лично доказательства, особенно те, которые со­браны после окончания предварительного следствия.

5. Подготовить, если возможно, альтернативные за­ключения специалистов.

6. Выработать тактику ведения защиты в судебном заседании.

Рассмотрим эти позиции более углубленно.

1. Тщательное изучение материалов дела, прежде все­го, необходимо начать с изучения обвинительного заклю­чения. В этом процессуальном документе формулируется окончательное, полное обвинение подзащитного, а самое главное в нем то, что указывается, на чем построено это обвинение и какие доказательства следователь приводит в его обоснование.

Обвинительное заключение — это схема, которую пост­роил следователь, и с этим построением адвокату будет необходимо бороться в судебном заседании. Изучив обви­нительное заключение, далее необходимо внимательно оз­накомиться со всеми материалами дела, а также осмыс­лить их. Почему свидетель дал именно такие показания, почему они так записаны, стиль показаний и другие, на первый взгляд, мелочи. Но в судьбе человека нет мелочей.

В деле документы группируются по мере их поступле­ния. Поэтому один свидетель может допрашиваться не­сколько раз, но протоколы его допросов могут оказаться в разных томах дела. Поэтому адвокату необходимо опреде­лить порядок ознакомления с делом. Можно читать все подряд, можно сначала знакомиться с документами, на которые идет ссылка в обвинительном заключении, а можно сначала изучить показания потерпевшего, затем обвиняе­мого, далее свидетелей и остальные документы. При лю­бом варианте изучить необходимо все. И чтобы облегчить себе задачу при оценке и проверке фактов, изложенных в деле, адвокату целесообразно объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо заве­сти карточку, в которой отражать листы дела, номера томов, в которых содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного действия, кто их получил и содержание этих показаний и сразу по­мечать, что необходимо сделать самому.

Если дело многоэпизодное, имеется много обвиняемых или один человек обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно завести на каждый эпизод обвинения отдельную папку, в которой будут сосредото­чиваться доказательства, подтверждающие либо опровер­гающие обвинение.

При чтении материалов дела адвокат прежде всего об­ращает внимание на соблюдение требований закона при производстве расследования. Особо следует обратить вни­мание на выполнение норм УПК, т.к. нередки случаи их игнорирования (составление протоколов задним числом, составление протокола лицом, не имеющим на это права, чем особенно грешат работники оперативных служб, и т.п.). А нарушение процессуальных норм ведет к неза­конности получения доказательств и, как следствие, ис­ключению их из дела, что адвокату необходимо исполь­зовать при построении защиты на суде.

Изучая уголовное дело, адвокату следует обратить осо­бое внимание на соблюдение прав подзащитного в ходе предварительного следствия и особенно на то, обеспечи­валось ли его право на защиту, т.к. нарушение права на защиту признается грубым нарушением закона и ведет к безусловной отмене приговора.

Важной частью изучения материалов дела является работа с собранными следствием доказательствами. До­казательствами по уголовному делу являются любые све­дения, на основе которых устанавливаются наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для уголов­ного дела. Чтобы те или иные сведения могли быть при­знаны доказательствами по уголовному делу, они дол­жны отвечать требованиям допустимости и относимости.

Допустимость доказательств характеризуется следу­ющими признаками:

1) доказательства должны быть получены из предус­мотренных законом источников (ч. 2 ст. 74);

2) должны быть, соблюдены общие правила собирания и, в частности, фиксации сведений, а также правила про­ведения конкретных следственных действий (процессуаль­ный порядок и условия допроса свидетеля; производство обыска и т.д.);

3) полученные сведения должны быть достоверными (известен источник их происхождения, и они могут быть проверены, в том числе и судом);

4) результаты оперативно-розыскной деятельности могут являться доказательством только после их провер­ки процессуальным путем;

5) сведения, содержащиеся в заявлениях, жалобах, ходатайствах обвиняемого, подозреваемого, потерпевше­го, гражданского истца, гражданского ответчика и т.д., могут приобрести статус доказательства только после их проверки и подтверждения в предусмотренных законом источниках;

6) не могут признаваться доказательствами сведения, полученные в результате действий не уполномоченных на то лиц (например, сведения, содержащиеся в показа­ниях свидетеля, допрос которого произведен оперативным работником без поручения следователя).

Недопустимы доказательства, хотя и полученные из надлежащих источников, но вне рамок определенной ста­дии уголовного процесса (например, осмотр места проис­шествия следователем, изъятие предметов до возбужде­ния уголовного дела).

Под относимостью доказательств понимается, что их содержание способствует установлению обстоятельств, пе­речисленных в ст. 73 УПК РФ, т.е. подлежит доказать следующие обстоятельства:

1) событие преступления (время, место, способ и дру­гие обстоятельства совершения преступления);

2) виновность лица в совершении преступления, фор­ма его вины и мотивы;

3) обстоятельства, характеризующие личность обви­няемого;

4) характер и размер вреда, причиненного преступле­нием;

5) обстоятельства, исключающие преступность и на­казуемость деяния;

6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказа­ние;

7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой ос­вобождение от уголовной ответственности и наказания.

В зависимости от способа формирования доказатель­ства делятся на личные (идеальные) и вещественные (ма­териальные). Личные доказательства содержатся в пока­заниях свидетеля, потерпевшего, обвиняемого, подозре­ваемого и т.д. Вещественные доказательства отобража­ются на материальных объектах (следы, изъятые с места происшествия; орудия преступления; документы с при­знаками подчистки).

Доказательства также делятся на прямые и косвен­ные. Содержание прямых доказательств полностью со­впадает с содержанием элементов предмета доказывания по уголовному делу (например, показания свидетеля, быв­шего очевидцем преступления).

Содержание косвенных доказательств способствует ус­тановлению обстоятельств, входящих в предмет доказы­вания, но являютщихся как бы его промежуточным эта­пом (например, наличие мотива для совершения убийства).

Доказательства могут быть первоначальными и про­изводными. К первоначальным доказательствам относятся показания свидетеля, непосредственно наблюдавшего пре­ступление; признаки вещественного доказательства, изъя­того с места происшествия, и т.д. Производные доказа­тельства являются своеобразным передаточным звеном от первоначальных. В связи с этим не исключена воз­можность потери или искажения доказательственной ин­формации при ее переходе от одного источника к друго­му. Поэтому основная роль производных доказательств заключается в том, что они способны помочь в поиске и установлении первоначальных доказательств. Если по делу допрошен очевидец преступления, то все иные аналогич­ные показания, данные с его слов другими лицами, не имеют самостоятельного доказательственного значения. Достоверность доказательства адвокат оценивает путем:

а) изучения источника информации на предмет, воз­можности доверия ему;

б) анализа содержания фактических данных, сообща­емых этим источником, и выявления в нем внутреннего противоречия;

в) сопоставления фактических данных одного источ­ника с фактическими данными других источников с це­лью выявления наличия или отсутствия противоречий;

г) принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий.

После изучения материалов дела необходимо присту­пить к формированию позиции по уголовному делу.

Позицию адвокат должен выработать на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств, а так­же оценки собранных им самостоятельно в порядке ст. 86 УПК доказательств и сравнения их с имеющимися в деле.

Это позволит ему установить, по какому эпизоду обви­нения есть доказательства, по какому нет, какими дока­зательствами обосновывается то или иное обвинение, ка­кое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости.

Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник должен обратиться к законодательно­му материалу (УК, УПК), руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ, а также к судебной прак­тике Верховного суда РФ.

Затем адвокату необходимо встретиться с подсудимым для того, чтобы:

1) согласовать позицию по предъявленному обвинению, которую они будут отстаивать в судебном заседании;

2) узнать от подзащитного, какие имеются дополни­тельные доказательства, которые по тем или иным при­чинам не оказались в деле;

3) обсудить, какие ходатайства целесообразно подго­товить и заявить в судебном заседании;

4) предметно разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании;

5) наметить тактику защиты на суде, список свидетелей, которым необходимо задать вопросы, и сами вопросы;

6) определить круг дополнительных свидетелей и так­тику опроса (вызывать их в судебное заседание или опро­сить самому).

Позиция защиты не должна расходиться с позицией подзащитного. Особенно важно разъяснить подзащитно­му последствия изменения показаний. Подзащитный дол­жен знать, что отказ от дачи показаний в суде либо изме­нение своих показаний, данных на предварительном след­ствии, повлечет за собой оглашение показаний, которые он давал на предварительном следствии. При этом ему нужно будет объяснить суду причину изменений показа­ний. Причем суд вправе сослаться в приговоре на эти показания1.

Особенно тщательно необходимо обсудить список сви­детелей, причину их появления в деле и объективность показаний. Если показания свидетеля расходятся с фак­тическими обстоятельствами дела или противоречат по­зиции адвоката, необходимо добиться, чтобы этот свиде­тель был вызван в суд и явился для допроса. Суд вправе огласить показания свидетелей, если они отсутствуют по уважительной причине (отъезд, болезнь и т.п.).

В подготовительной части судебного разбирательства защитник имеет право заявлять различные ходатайства, в том числе о вызове дополнительных свидетелей (если таковые имеются), экспертов, специалистов, об измене­нии меры пресечения и особенно об исключении из судеб­ного разбирательства недопустимых доказательств. Это очень важно, т.к. наличие доказательств показывает пол­ноту предварительного расследования. Можно заявить и другие ходатайства, помня при этом, что любое ходатай­ство защитника должно быть продуманным. Желательно согласовать его заранее с подзащитным, чтобы оно толь­ко приносило пользу, но не могло осложнить положение вашего клиента.

Вопрос о порядке исследования материалов в суде также не должен остаться без внимания адвоката. Его необхо­димо продумать и аргументированно изложить свое мне­ние суду.

В ходе самого процесса адвокат, защищающий своего клиента, должен занимать активную позицию, участвовать в исследовании собранных по делу доказательств, допросах свидетелей, потерпевших, экспертов и т.п.

Особо стоит вопрос о предъявлении суду доказательств, собранных в порядке ст. 86 УПК, т.е. самостоятельно. Адвокат в этом вопросе имеет преимущество перед обви­нением, т.к. ему известно все, чем располагает обвини­тель, а обвинению неизвестно то, чем может располагать адвокат. Это может оказать существенное влияние на су­дебное решение.

Судебное следствие окончено, и начинаются судебные прения. Впереди речь адвоката, о сущности и значении которой мы уже говорили ранее.

Работа в суде первой инстанции после произнесения защитительной речи не заканчивается. Необходимо изу­чить протокол судебного заседания, т.к. его ведут, к со­жалению, не стенографисты и на пленку он не записыва­ется. Ведет его секретарь судебного заседания, и нередки случаи невольного искажения мнения адвоката, свидете­лей и других участников процесса (не говоря о случаях, когда это делается по чьей-то воле).

Если у адвоката есть претензии к протоколу, то они оформляются в форме замечаний на протокол судебного заседания. Судья выносит мотивированное постановле­ние об удостоверении правильности замечаний или их отклонении.

После провозглашения приговора защитник должен встретиться с подзащитным и обсудить вопрос о необхо­димости подачи кассационной жалобы на объявленный приговор, т.к. самостоятельно принять такое решение защитник не имеет права. (Исключение может быть только в случаях, если отказ от защитника не обязателен для суда).

Если подзащитный не желает обжаловать приговор в кассационной инстанции, то работа адвоката в качестве защитника завершена. Если подзащитный выразил же­лание обжаловать провозглашенный приговор, то насту­пает следующая стадия заботы адвоката — работа в кас­сационной и надзорной инстанции.

44. Дисциплинарное производство в отношении адвокатов.

Дисциплинарное производство в отношении адвоката включает следующие стадии: 1) разбирательство в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ; 2) разбирательство в Совете адвокатской палаты субъекта РФ (ст. 22 Кодекса этики).

Квалификационная комиссия формируется в количестве 13 членов по следующим нормам представительства:

1) от адвокатской палаты - семь адвокатов, включая президента адвокатской палаты субъекта РФ. При этом адвокат - член комиссии должен иметь стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет;

2) от территориального органа юстиции (в настоящее время - органа ФРС) - два представителя;

3) от законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ - два представителя. При этом представители не могут быть депутатами, государственными или муниципальными служащими;

4) от верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа - один судья;

5) от арбитражного суда субъекта РФ - один судья (ч. 2 ст. 33 Закона об адвокатуре).

Председателем квалификационной комиссии является президент адвокатской палаты по должности (ч. 3 ст. 33 Кодекса).

Таким образом, впервые в истории адвокатуры РФ и СССР деятельность адвоката оценивают не только сами адвокаты. Это нововведение следует рассматривать как повод для некой надежды на более объективное, справедливое и всестороннее рассмотрение всех вопросов, связанных с ответственностью членов сообщества.

По результатам разбирательства квалификационная комиссия вправе вынести следующие заключения:

1) о наличии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм настоящего Кодекса, либо о неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей перед доверителем, либо о неисполнении решений органов адвокатской палаты;

2) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие отсутствия в действии (бездействии) адвоката нарушения норм настоящего Кодекса либо вследствие надлежащего исполнения адвокатом своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой;

3) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие состоявшегося ранее заключения квалификационной комиссии и решения Совета этой или иной адвокатской палаты по производству с теми же участниками по тому же предмету и основанию;

4) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие отзыва жалобы, представления, сообщения суда (судьи) либо примирения лица, подавшего жалобу, и адвоката;

5) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие истечения сроков применения мер дисциплинарной ответственности;

6) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие обнаружившегося в ходе разбирательства отсутствия допустимого повода для возбуждения дисциплинарного производства.

Обратим внимание на некоторые особенности данного перечня.

Во-первых, из шести его пунктов только один предусматривает возможность привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности. Остальные 5 пунктов предусматривают прекращение производства. Вероятно, тем самым подразумевается, на что прежде всего должна быть ориентирована комиссия.

Во-вторых, обратим внимание на п. 2 перечня. Норма определяет два основания прекращения производства, разделенные союзом "либо": отсутствие в действии (бездействии) адвоката нарушения норм настоящего Кодекса либо надлежащее исполнение им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой.

Буквальное толкование нормы позволяет предположить, что Кодекс допускает ситуации, когда адвокатом нарушен свод этических норм, но при этом свои обязанности перед доверителем или палатой адвокат исполнил надлежащим образом. Либо наоборот. Простой пример: адвокат в сговоре с подсудимым умышленно и без уважительных причин срывает процессы по сложному "групповому" делу. Цель проста - затянуть процесс и добиться истечения сроков давности привлечения к уголовной ответственности. Явно и грубо нарушен закон, государство тратит громадные средства, страдают другие участники процесса: потерпевшие, подсудимые-соучастники и др. <*> Но адвокат действовал в интересах доверителя, пусть незаконными и безнравственными средствами, но в интересах... и ничем не навредил палате. Норма как бы допускает, что квалификационная комиссия может встать на защиту такого адвоката и прекратить производство <**>.

--------------------------------

<*> Довольно распространенный пример незаконной защиты, особенно по делам об экономических и должностных преступлениях, - там, где большинство составов преступлений относятся к категории небольшой и средней тяжести, - ч. 2 и 3 ст. 15 УК, п. "а" и "б" ч. 1 ст. 78 УК РФ.

<**> Аналогичные выводы напрашиваются и в результате анализа п. 2 ч. 1 ст. 25 Кодекса. См. ниже.

Не будем останавливаться на описании процедуры работы квалификационной комиссии. Она подробно описана в ст. 23 Кодекса.

На следующей стадии Совет адвокатской палаты принимает решение по дисциплинарному производству на основании заключения квалификационной комиссии.

Таким образом, комиссия, в которую из 13 членов входят 6 лиц, не являющихся адвокатами, выносит заключение, дающее только правовую оценку доводам сторон. Она не принимает решение по существу вопроса о наказании адвоката. Это входит в полномочия Совета палаты, в состав которого входят только адвокаты. Совет избирается собранием (конференцией) адвокатов тайным голосованием в количестве не более 15 человек из состава членов адвокатской палаты и подлежит обновлению (ротации) один раз в два года на одну треть (ч. 2 ст. 31 Закона об адвокатуре).

Регламент работы Совета довольно подробно изложен в ст. 24 Кодекса.

В соответствии со ст. 25 Совет вправе принять по дисциплинарному производству следующие решения:

1) о наличии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм настоящего Кодекса, о неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой и о применении к адвокату мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных статьей 18 настоящего Кодекса;

2) о прекращении дисциплинарного производства в отношении адвоката вследствие отсутствия в его действиях (бездействии) нарушения норм настоящего Кодекса либо вследствие надлежащего исполнения им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой на основании заключения комиссии или вопреки заключению квалификационной комиссии, если фактические обстоятельства комиссией установлены правильно, но ею сделана ошибка в правовой оценке деяния адвоката или толковании закона и настоящего Кодекса;

3) о прекращении дисциплинарного производства вследствие состоявшегося ранее заключения квалификационной комиссии и решения Совета этой или иной адвокатской палаты по производству с теми же участниками по тому же предмету и основанию;

4) о прекращении дисциплинарного производства вследствие отзыва жалобы, представления, сообщения суда (судьи) либо примирения лица, подавшего жалобу, и адвоката;

5) о направлении дисциплинарного производства квалификационной комиссии для нового разбирательства вследствие существенного нарушения процедуры, допущенного комиссией при разбирательстве;

6) о прекращении дисциплинарного производства вследствие истечения сроков применения мер дисциплинарной ответственности, обнаружившегося в ходе разбирательства Советом или комиссией;

7) о прекращении дисциплинарного производства вследствие малозначительности совершенного адвокатом проступка с указанием адвокату на допущенное нарушение;

8) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие обнаруженного в ходе разбирательства Советом или комиссией отсутствия допустимого повода для возбуждения дисциплинарного производства.

Совет при принятии решения по дисциплинарному производству, помимо применения мер дисциплинарной ответственности, может обязать адвоката возместить ущерб, причиненный доверителю нарушением, повлекшим применение мер дисциплинарной ответственности (ч. 2 ст. 25).

Обратим внимание на соотношение полномочий квалификационной комиссии и Совета палаты. Как уже отмечалось, первая дает только заключение - решение принимает Совет. При этом комиссия состоит из 13 членов, включая 7 опытных, с большим стажем адвокатов, а также двух судей, двух работников Росрегистрации и двух представителей органов власти. Достаточно авторитетный состав. Но заключение комиссии может "ревизировать" и даже проигнорировать Совет из 15-ти, причем не обязательно опытных адвокатов, из которых как минимум один состоит и в Совете, и в комиссии. Это президент палаты. Возможностей для игнорирования заключения, причем только в пользу адвоката, более чем достаточно. Вернемся к перечню ч. 1 ст. 25 Кодекса. Например:

• решение о прекращении дисциплинарного производства Совет может принять как на основании заключения комиссии, так и вопреки ему, "...если фактические обстоятельства комиссией установлены правильно, но ею сделана ошибка в правовой оценке деяния адвоката или толковании закона и настоящего Кодекса" (п. 2). Значит, предполагается, что члены Совета юридически более грамотные, чем члены комиссии - судьи, опытные адвокаты и др.;
• Совет может возвратить дисциплинарное производство комиссии для нового разбирательства вследствие существенного нарушения процедуры, допущенного ею (п. 5)