Романо-германская правовая система

Романо-германская правовая система возникла в XII –XIII вв в результате рецепции римского права. Данная правовая система сформировалась в странах континентальной Европы, поэтому достаточно часто в научной литературе ее называют «континентальной».

Романо-германская правовая система существует в Германии, Франции, Испании, Италии и других странах континентальной Европы, а также в странах Латинской Америки, большинстве государств Африки, странах Ближнего и Дальнего Востока и ряде других стран.

Р. Давид в развитии романо-германской правовой системы выделяет три периода: «первым можно считать период, предшествующий XIII веку, когда собирались материалы, но еще отсутствовали попытки синтезировать их… Второй период начался с возвращения изучения римского права в университетах», третий период, «в котором мы находимся и в настоящее время», период «где преобладает законодательство».[136]

Первый период характеризовался созданием предпосылок для возникновения романо-германской правовой системы. Это был период обычного права. Римское право было представлено Кодексом, Дигестами и Институциями Юстиниана, а также Молитвенником Алариха. Вместе с тем, большинство германских, славянских и иных племен пользовались своими законами («законами варваров»), которые создавались, начиная с VI и вплоть до XII века. Нормы, содержащиеся в этих законах, имели местное значение и, хотя предпринимались попытки создания единых сводов норм в Италии и Испании, они не увенчались успехом. Фактически право существовало как право сильного, как «кулачное право». «Между частными лицами и между социальными группами споры разрешались по закону сильного и произвольной властью вождя. Несомненно, более важное значение, чем право, имел в эту эпоху арбитраж, который стремился не столько предоставить каждому то, что ему принадлежит по справедливости, сколько сохранить солидарность группы, обеспечить мирное сосуществование между соперничающими группами и установить мир в обществе».[137]

Второй период (возрождение права и формирование правовой системы) датируется XIII - XVIII вв. - Ренессанс (период в развитии стран Западной Европы, характеризующийся обращением к культурному наследию прошлого) - коснулся и права. Источником формирования и распространения новых правовых идей явились университеты, первым из которых стал Болонский университет в Италии. Изучалось в университетах римское право, составлявшее основу для юридического образования. Причинами обращения к римскому праву стали возникновение городов и развитие товарно-денежных отношений и частной собственности. Кроме того, римское право - это право, которым руководствовалась церковь, и которое являлось основой канонического права. Римское право было доступно, кодификации Юстиниана излагались на латыни.

Позднее, в XVI – XVIIвв., было введено преподавание национального права, но, вместе с тем, римское право оставалось в изучении приоритетным вплоть до XIX в. Рецепция римского права, ставшая основой формирования романо-германской правовой системы прошла несколько этапов. Основу для изучения и применения римского права положила школа глоссаторов, которая дала комментарии и толкование римских законов. Позднее ее сменили постглоссаторы, переработавшие римское право с учетом складывающихся общественных отношений. Им на смену пришла школа естественного права (получившая приоритет в университетском образовании в XVII-XVIII вв.), которая «требовала, чтобы наряду с частным правом, основанным на римском праве, Европа выработала и недостающие ей нормы публичного права, выражающие естественные права человека и гарантирующие свободу человеческой личности».[138]

Наряду с римским правом в этот период действует каноническое право, регулировавшее внутрицерковные отношения, а также некоторые брачно-семейные и имущественные отношения.

Третий период в развитии романо-германской правовой системы был обусловлен победой буржуазных революций, развитием законодательства и проведением кодификации права. Самые известные и значительные акты кодификации того периода: французский Гражданский кодекс 1804 г. (кодекс Наполеона) и Германское гражданское уложение 1896 г., закрепившие основы романо-германского права.

На сегодняшний день, несмотря на некоторые различия, обусловленные спецификой, все страны, входящие в романо-германскую правовую семью, сохраняют общие черты.

Во-первых, все страны сформировали собственное право на основе рецепции римского права.

Во-вторых, во всех странах указанной правовой семьи юридическая наука признает деление права на публичное и частное, выделяет отрасли и институты права.

Разграничение частного и публичного права обусловлено тем, что властные отношения, складывающиеся в сфере управления, и отношения между частными субъектами требуют различной правовой регламентации. Публичное право регулирует отношения, затрагивающие публичный общегосударственный интерес, отношения государства, государственных органов с гражданами и иными субъектами права, а частное право регулирует общественные отношения, затрагивающие частные интересы граждан и иных индивидов и их объединений. Исходя из этого деления, в странах романо-германской правовой семьи выделяют публично-правовые и частноправовые отрасли права.

В-третьих, доктринальный характер романо-германского права. Эта правовая система сформировалась благодаря деятельности таких ученых, как Ф.К. Савиньи, Г.Ф. Пухта, Р. фон Иеринг и др., сформулировавших и обосновавших основные принципы формирования и развития данной правовой системы, разработавших правовые доктрины, сформулировавших правовые категории. Основанная на доктрине романо-германская правовая система приобрела систематизированный, научный и логически выверенный характер.

В-четвертых, основным видом систематизации действующих правовых норм является кодификация. Первоначально слово «кодекс» использовалось для обозначения сборника, объединяющего в себе различные законы; в XIX в. этим термином обозначали компиляции, содержащие принципы общего права, действовавшего в том или ином государстве; на сегодняшний день кодекс – это единый нормативный правовой акт, содержащий нормы права, относящиеся к одной отрасли.

В-пятых, признание закона в качестве акта высшей юридической силы в системе источников права. Начиная с XIX в., в связи с принятием практически во всех станах романо-германской правовой семьи конституций и кодексов, «для юриста лучшим способом установления справедливого, соответствующего праву решения является обращение к закону».[139] Как правило, будучи актом, принимаемым представительным органом государства, закон закреплял основы правового регулирования общественных отношений и тем самым обеспечивал единство правового регулирования, осуществляемого органами исполнительной власти.

Помимо вышеуказанных особенностей для стран романо-германской правовой семьи характерны: абстрактный характер норм права, специфика подготовки юридических кадров, выраженная в глубокой теоретической подготовке с последующим получением практических навыков, сходство в методах работы юристов, приоритет материального права и некоторые другие черты.

Итак, правовые системы, «составляющие романо-германскую семью, многочисленны, и каждая из них имеет свои специфические по сравнению с другими черты».[140] Тем не менее, все страны данной правовой семьи признают главенствующую роль в системе источников права за законом. Помимо закона в систему источников романо-германской правовой системы входят обычаи, общие принципы права, доктрина, а также в некоторых странах – судебные решения (прецеденты)[141].

Закон играет важную роль в формировании всей правовой системы и рассматривается широко - как нормативно-правовой акт, исходящий от законодательного, а в некоторых странах и от исполнительного органа, обладающего законотворческими полномочиями. Все законы, действующие в странах романо-германской правовой семьи, представлены в виде иерархической системы. Верхнюю ступень этой системы занимает писаная конституция (или конституционные законы), которая обладает высшей юридической силой и составляет основу для всего законодательства, далее следуют кодексы и текущее законодательство. Авторитет конституции подкрепляется действующим во многих странах судебным контролем за конституционностью законов. Действенность данного контроля различна. В странах, имеющих «жесткие» по порядку внесения изменений конституции масштабы такого контроля достаточно широки, в других – право приостанавливать действие конституции предоставлено исполнительным органам, в то же время некоторые страны (например, Франция) вообще отказались от такого контроля.

Кодексы в странах романо-германской правовой семьи представляют собой нормативно-правовые акты, которые, как уже было отмечено ранее, объединяют в систематизированном виде нормы, относящиеся к определенной отрасли права.

Обычай, как источник права в романо-германской правовой системе, используется тремя способами: в дополнение к закону, помимо закона и против закона.

В дополнение к закону (secundum legem) обычай используется в случаях, когда невозможно без обращения к нему определить, что «поведение определенного лица ошибочно», узнать, «является ли данный знак подписью, может ли правонарушитель ссылаться на смягчающие обстоятельства, является ли определенное имущество семейным сувениром, имелись ли моральные основания для получения письменного подтверждения обстоятельства»[142]. Порядок и условия использования обычая закрепляются законом.

Обычай действует «кроме закона» (praeter legem) в отношениях, не урегулированных законом. Роль обычая в этих ситуациях ограничена законодательством и имеет второстепенное значение.

Обычаи применяются «против закона» (adversus legem) очень редко, т.к. суды «не любят выступать против законодательной власти»[143]. Поэтому в законодательстве большинства государств романо-германской правовой семьи устанавливается правило, согласно которому обычай не может противоречить закону.

Судебное решение или прецедент рассматривается как вторичный источник романо-германской правовой системы. Следует отметить спорный характер, неопределенность и противоречивость его положения, т.к. «в одних странах он не только признается, но и законодательно закрепляется» (например, Испания, Швейцария), «в других странах отношение к нему индифферентное» (например, в Италии, Норвегии, где судебный прецедент формально не признается, но фактически действует), в третьих – «он не только не признается, но и в формально-юридическом плане ограничивается»[144] (например, во Франции).

Такое отношение к судебному прецеденту обусловлено тем, что, во-первых, исторически романо-германская правовая система складывалась на основе «университетского», а не «судейского» (как в англосаксонской правовой системе) права, а во-вторых, за судьей всегда признавалась роль правоприменителя, а не творца права. На сегодняшний день, несмотря на то, что в большинстве стран формально судебный прецедент не признается источником романо-германского права, широко издаются сборники судебной практики.