2015-02-14
408
Глава III. Преступления против конституционных
и иных прав и свобод человека и гражданина
Статья 141. Нарушение равноправия граждан
1. Прямое или косвенное ограничение прав и свобод человека (гражданина) по мотивам происхождения, социального, должностного или имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства, принадлежности к общественным объединениям или по любым иным обстоятельствам —
наказывается штрафом в размере от двухсот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо арестом на срок до трех месяцев, либо лишением свободы на срок до одного года.
2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения либо руководителем общественного объединения, —
наказывается штрафом в размере от пятисот до двух тысяч месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Согласно ст. 2 Всеобщей декларации прав и свобод человека (10 декабря 1948 г.) каждый человек должен обладать всеми правами и всеми свободами, провозглашенными настоящей Декларацией, без какого бы то ни было различия, как-то в отношении расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических и иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного, сословного или иного положения. Кроме того, не должно проводиться никакого различия на основе политического, правового или международного статуса страны или территории, к которой человек принадлежит, независимо от того, является ли эта территория независимой, подопечной, несамоуправляющейся или как-либо иначе ограниченной в своем суверенитете.
Конституции РК в ст. 14 закрепляет равенство всех граждан перед судом и законом. Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по иным любым обстоятельствам. Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств.
Общественная опасность преступления, предусмотренного ст. 141 УК РК, заключается в нарушении гарантированного Конституцией РК равноправия граждан.
Объектом анализируемого деяния является указанное конституционное право на равенство. Нарушение равноправия граждан может иметь место в различных сферах жизнедеятельности - политической, социальной, экономической. Различать людей по расе, национальности и языку особенно опасно ввиду напряженности современных национальных отношений. Возвратом прошлого чреваты ограничения по убеждениям, введение скрытой цензуры.
Объективная сторона выражается в действиях либо бездействии, направленных на прямое или косвенное ограничение прав и свобод одного человека (гражданина) или группы лиц по основаниям его принадлежности к иной национальности, расе, полу, общественным объединениям, иного вероисповедания, происхождения, социального, должностного или имущественного положения. Прямое ограничение прав и свобод человека (гражданина) по указанным выше основаниям выражается в непредоставлении гражданам возможности реализовать их; косвенное же ограничение прав и свобод связано с созданием препятствий для их реализации. Примером может служить незаконное административное задержание по основаниям принадлежности к определенной национальности; необоснованный отказ в регистрации по месту проживания по тем же основаниям; отказ в приеме на работу либо незаконное увольнение с работы по мотивам, указанным в диспозиции данной статьи, отказ в аренде помещения по признакам религиозной принадлежности и др.
Преступление признается оконченным с момента прямого или косвенного ограничения прав и свобод по указанным в диспозиции статьи мотивам.
Если нарушение равноправия гражданина сопряжено с применением насилия, повлекшего причинение вреда его здоровью, содеянное подлежит квалификации по совокупности с соответствующими статьями (ст. ст. 103-105 УК). В остальных случаях способ совершения данного преступления на квалификацию по ч. 1 ст. 141 УК не влияет.
Субъективная сторона нарушения равноправия граждан характеризуется прямым или косвенным умыслом. Виновный сознает, что нарушает гарантированное Конституцией равноправие граждан, предвидит неизбежность или возможность причинения вреда правам и свободам гражданина и желает либо сознательно допускает его наступление.
Конструктивным признаком субъективной стороны состава этого деяния является мотив. Мотивы могут быть разными: шовинизм, религиозный фанатизм, национализм и другие, но все они идут в разрез с конституционно закрепленными принципами межличностных отношений в обществе, способными спровоцировать серьезные конфликты, заключаются в пренебрежении конституционными правами.
Субъектом нарушения равноправия граждан может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16 лет.
В части 2 ст. 141 УК предусматривается квалифицирующий признак, к которому законодатель относит совершение данного преступного деяния лицом с использованием своего служебного положения либо руководителем общественного объединения. Таким лицом может быть должностное лицо, которым признается лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющее функции представителя власти либо выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, а также в Вооруженных Силах Республики Казахстан, других войсках и воинских формированиях Республики Казахстан (примечание 3 к ст. 307 УК).
К субъекту по ч. 2 ст. 141 УК относятся также лица, выполняющие управленческие функции, приравненные к ним, лица, занимающие ответственную государственную должность (примечание 1, 2, 4 к ст. 307 УК), а равно лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации (примечание к ст. 228 УК).
В соответствии с Закон РК от 31 мая 1996 года № 3-I «Об общественных объединениях» (изм. и доп.)общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии, профессиональные союзы и другие объединения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству. Общественные объединения являются некоммерческими организациями. Их руководители также являются субъектами преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 141 УК.
Следовательно, субъект квалифицированного состава анализируемого преступления является специальным. Для квалификации деяния по ч. 2 ст. 141 УК необходимо, чтобы виновное лицо нарушило равноправие граждан, используя полномочия, предоставленные ему служебным положением.
Преступления, описанные в ст. 141 УК РК, следует отличать от возбуждения национальной, расовой или религиозной вражды (ст. 164 УК РК). Эти преступления характеризуются нарушением равноправия граждан (ст. 141 УК РК) и не направлены на возбуждение национальной, расовой или религиозной вражды, на унижение национального достоинства.
Преступление, предусмотренное ст. 164 УК РК, может быть совершено в результате публичных деяний или с использованием средств массовой информации для пропаганды исключительности, превосходства либо неполноценности граждан по признаку их отношения к религии, национальной или расовой принадлежности.
Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 141 УК РК, относится к преступлениям небольшой тяжести.
Преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 141 УК РК, относится к преступлениям средней тяжести.
Статья 142. Нарушение неприкосновенности частной жизни
1. Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия, если эти деяния причинили вред правам и законным интересам потерпевшего, —
наказываются штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо привлечением к общественным работам на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев.
2. Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, а равно распространение сведений, указанных в части первой настоящей статьи, в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или в средствах массовой информации, повлекшие те же последствия, —
наказываются штрафом в размере от пятисот до восьмисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.
Международный пакт о гражданских и политических правах (16 декабря 1966 г.) гласит: «Никто не может подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным или незаконным посягательством на неприкосновенность его жилища или тайну его корреспонденции или незаконным посягательством на его честь и репутацию» (ст. 17).
Статья 18 Конституции РК провозглашает право каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства. УК РК впервые предусмотрел в ст. 142 ответственность за нарушение неприкосновенности частной жизни.
Общественная опасность данного деяния выражается в нарушении конституционного права на неприкосновенность частной жизни, т.е. той сферы общественных отношений, которая находится за пределами служебной и (или) общественной деятельности. Проникновение в личную жизнь человека может негативно повлиять на осуществление потерпевшим профессиональных обязанностей, на его деловую репутацию, семейную жизнь и т.п.
Объектом анализируемого деяния являются общественные отношения, обеспечивающие реализацию права на неприкосновенность частной жизни.
Предметом преступления признаются сведения о частной жизни лица, составляющие его личную или семейную тайну. Для квалификации преступления значение имеет то, что лицо пожелало сохранить эти сведения в секрете, независимо от их характера. К ним могут быть отнесены любые сведения, находящиеся вне сферы публичного интереса, например сведения об отношениях в семье, с родственниками, о занятиях вне работы, увлечениях, о дружеских связях, о различных сторонах интимной жизни, о состоянии здоровья, о творческих планах и др.
Объективную сторону анализируемого деяния образует совершение одного из указанных в диспозиции статьи действий:
- незаконное собирание;
- распространение сведений о частной жизни лица;
- наступление последствий в виде причинения вреда правам и законным интересам потерпевшего;
- наличие причинной связи между действиями виновного и наступившими последствиями.
Под незаконным собиранием сведений о частной жизни следует понимать действия не управомоченного на то лица, направленные на сбор информации о личной или семейной тайне потерпевшего. Являются ли эти сведения личной или семейной тайной решает лицо, которого они касаются. Суд может согласиться или нет с его мнением. Сбор информации может проводиться открыто — виновный знакомится с документами, письмами, дневниками в доме потерпевшего, у родственников, друзей; завуалировано — виновный изучает служебные документы, карточки дисциплинарного учета, истории болезни и так далее.
Распространением сведений о частой жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, следует признать факт сообщения их хотя бы одному лицу без согласия потерпевшего, независимо от способа (устно, письменно, по телефону или другим каналам связи). При этом сведения могут быть собраны любым путем: в ходе беседы с соседями, знакомыми, коллегами по работе, в результате визуального наблюдения; путем ознакомления с документами и т. д.
Получение сведений о частной жизни гражданина допускается в уголовно-процессуальной и оперативно-розыскной деятельности.
Преступление признается оконченным с момента наступления последствий. Для того, чтобы собирание и распространение сведений о частной жизни лица было признано уголовно-наказуемым деянием, требуется наступление в результате таких действий последствий в виде причинения вреда правам и законным интересам граждан. Эти последствия могут выражаться в проявлении недоверия со стороны других, в отказе в приеме на работу или увольнении с нее, в ухудшении отношений в семье, со знакомыми и сослуживцами, в срыве выгодной сделки, подрыве деловой репутации и т. п. При этом причиненных вред может быть как материальным, так и моральным.
Субъективная сторона характеризуется только с прямым умыслом, так как лицо сознает, что оно незаконно собирает или распространяет сведения о частной жизни, составляющие семейную или личную тайну, тем самым нарушая гарантированную Конституцией РК неприкосновенность частной жизни, предвидит, что в результате его действий наступят нежелательные для потерпевшего последствия и желает совершить эти действия. Мотивы совершения этого деяния могут быть различными: корысть, месть, ревность, зависть, но в их основе всегда должны лежать низменные побуждения. Мотивы на квалификацию не влияют.
Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
В части 2 ст. 142 УК РК законодателем указан квалифицированный состав этого деяния:
1) незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия, повлекшие причинение вреда правам и законным интересам потерпевшего, совершенные лицом с использованием своего служебного положения;
2) а равно распространение указанных сведений в публичном выступлении, в публично демонстрирующемся произведении или в средствах массовой информации.
Субъект квалифицированного состава этого деяния – специальный. Совершение должностным лицом действий, направленных на незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его семейную или личную тайну, предполагает использование им для этого своего служебного положения (см. комментарий к ч. 2 ст. 141 УК). Оглашение указанных сведений в публичном выступлении (например, на собрании, митинге), публично демонстрирующемся произведении (например, на видеокассете, CD диске) или в средствах массовой информации (газета, журнал, радио) расширяет круг тех лиц, которые могут быть ознакомлены с составляющими семейную или личную тайну сведениями. В конечном итоге и те, и другие действия усиливают вероятность наступления нежелательных для потерпевшего последствий.
Если незаконное собирание сведений о частной жизни сопряжено с незаконным проникновением в жилище, то содеянное следует квалифицировать по совокупности со ст. 145 УК РК.
Если собирание или разглашение сведений о частной жизни являются способом совершения другого преступления (например, с целью использования их при вымогательстве (ст. 181 УК), либо они осуществляются незаконным способом (путем кражи (ст. 175 УК)), то они должны квалифицироваться по соответствующей статье и не образуют совокупности со ст. 142 УК.
В некоторых случаях разглашение сведений о частной жизни по УК образует одновременно состав другого преступления: разглашение тайны усыновления (ст. 135 УК), разглашение данных дознания или предварительного следствия (ст. 355 УК), разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников уголовного процесса (ст. 356 УК), разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении должностного лица, занимающего ответственную государственную должность (ст. 322 УК). В этих случаях содеянное квалифицируется по совокупности с комментируемой статьей. Напротив, не является незаконным разглашение личной и семейной тайны лицом, обязанным ее сообщить в силу закона (например, при допросе в качестве свидетеля).
Преступления, предусмотренные ч.ч. 1 и 2 ст. 142 УК РК, относятся к преступлениям небольшой тяжести.
Статья 143. Незаконное нарушение тайны переписки,
телефонных переговоров, почтовых,
телеграфных или иных сообщений
1. Незаконное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан —
наказывается штрафом в размере от пятидесяти до ста месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца, либо привлечением к общественным работам на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.
2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения или специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, —
наказывается штрафом в размере от пятисот до двух тысяч месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до трех месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок от двух до четырех месяцев.
3. Незаконные изготовление, производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, —
наказываются штрафом в размере от пятисот до двух тысяч месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
В соответствии с ч. 2 ст. 18 Конституции РК «Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений». Ограничения этого права допускаются только в случаях и порядке, прямо установленных законов.
Общественная опасность преступления выражается в нарушении вышеназванного конституционного права.
Объект преступления – конституционное право граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Названное право – есть разновидность права на неприкосновенность частной жизни (ч. 1 ст. 18 Конституции РК). Однако в данном случае не требуется, чтобы переписка, телефонные переговоры, почтовые и иные сообщения содержали сведения, составляющие личную или семейную тайну. Статья 143 УК РК охраняет тайну самой переписки, телефонных переговоров, почтовых и иных сообщений независимо от их характера и содержания.
Объективная сторона преступления выражается в совершении виновным действий, направленных на нарушение тайны переписки, телефонных и телеграфных сообщений. Это нарушение состоит в ознакомлении без согласия лица, которое пользуется данным правом, с содержанием почтовой, телеграфной и иной корреспонденции на имя последнего, а также с его телефонными переговорами. Законодатель дает исчерпывающий перечень способов посягательства.
Под иными сообщениями имеются в виду сообщения по телефаксу, телетайпу, электронной почте, сообщения, отправляемые по техническим каналам связи и пр., когда корреспонденция становиться достоянием других лиц без согласия адресата.
Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений имеет место в случаях, когда корреспонденция становится достоянием других лиц без согласия адресата.
Законными случаями ознакомления с перепиской граждан являются случаи, когда корреспонденция изымается в связи с расследованием уголовного дела в целях раскрытия совершенного преступления, обнаружения или задержания преступника. Такое изъятие (выемка) корреспонденции производится лишь с санкции прокурора либо по определению или постановлению суда.
Преступление признается оконченным с момента незаконного ознакомления лица перепиской, телефонными переговорами, почтовыми, телеграфными и иными сообщениями независимо от последствий.
С субъективной стороны рассматриваемое преступление может быть совершено только с прямым умыслом. Виновный сознает, что нарушает тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений, предвидит, что в результате его действий для потерпевшего возможно или с неизбежностью наступят нежелательные для него последствия и желает этого.
Мотивы совершения данного преступления различны (зависть, месть, любопытство и т.п.) на квалификацию не влияют, но учитываются судом при назначении наказания.
Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет.
Часть 2 ст. 143 УК включает в себя два квалифицирующих признака: 1) использование виновным своего служебного положения; 2) использование специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Свое служебное положение могут использовать лица, имеющие возможность ознакомиться с перепиской, телефонными переговорами, почтовыми, телеграфными или иными сообщениями (например, работники почты, телеграфа, других средств связи, правоприменительных органов).
Использование специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, повышает возможность более полного получения информации, а, следовательно, повышает степень общественной опасности деяния. Под специальными техническими средствами, предназначенными для негласного получения информации, понимаются приборы, иная аппаратура, фиксирующая, снимающая и расшифровывающая информацию.
Субъект преступления по ч. 2 ст. 143 УК РК - специальный, так как им может быть лицо, обладающее служебными полномочиями, а также имеющее доступ к специальным техническим средствам.
В части 3 ст. 143 УК РК устанавливается ответственность за самостоятельное, но органически связанное с анализируемыми действиями преступление: изготовление, производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
Под изготовлением специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, следует понимать такие действия виновного, в результате которых были получены указанные технические средства. Под производством этих средств понимается изготовление их как кустарным способом, так и в серийном производстве. Сбыт – это реализация, то есть возмездная или безвозмездная передача любым путем, указанных средств физическим или юридическим лицам.
Хранение чужих специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, не является преступлением, а их использование следует квалифицировать по ч. 2 ст. 143 УК РК.
Преступления, предусмотренные ч.ч. 1 и 2 ст. 143 УК РК, относятся к преступлениям небольшой тяжести.
Преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 143 УК РК, относится к преступлениям средней тяжести.
Статья 144. Разглашение врачебной тайны
1. Разглашение медицинским работником без профессиональной или служебной необходимости сведений о заболевании или результатах медицинского освидетельствования пациента —
наказывается штрафом в размере до ста месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо исправительными работами на срок до одного года.
2. То же деяние, выразившееся в сообщении сведений о наличии у лица ВИЧ/СПИД, —
наказывается штрафом в размере от ста до трехсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до трех месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо исправительными работами на срок до двух лет.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они повлекли тяжкие последствия, —
наказываются лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Общественная опасность разглашения врачебной тайны выражается в нарушении закрепленного ст. 18 Конституции РК права на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну.
Объектом преступления является право на неприкосновенность частной жизни. Для того, чтобы правильно поставить диагноз и успешно лечить некоторые заболевания (в особенности психические, венерические и др.), врач должен знать целый ряд обстоятельств, составляющих личную и ли семейную тайну.
Объективная сторона выражается в активных действиях медицинских работников, направленных на разглашение без профессиональной или служебной необходимости сведений о заболевании или результатах медицинского освидетельствования пациента. При этом под разглашением следует понимать сообщение сведений о заболевании или результатах медицинского освидетельствования пациента хотя бы одному постороннему лицу, когда оно совершается без профессиональной и служебной необходимости. Профессиональная и служебная необходимость может быть продиктована ситуацией вероятной опасности заражения лиц, контактирующих с больным.
Преступление признается оконченным с момента сообщения хотя бы одному лицу о заболевании или результатах медицинского освидетельствования пациента.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом. Виновный сознает, что разглашает сведения о заболевании пациента, тем самым, нарушая его конституционное право на неприкосновенность частной жизни, предвидит наступление нежелательных для пациента последствий и желает, либо сознательно допускает наступление этих последствий.
Субъект преступления специальный – медицинский работник, то есть обслуживающий медицинский персонал.
Часть 2 ст. 144 УК РК предусматривает ответственность разглашение виновным сведений о наличии у лица вируса иммунодефицита человека, либо синдрома приобретенного иммунодефицита.
Особо квалифицированным составом (ч. 3 ст. 144 УК РК) является такое разглашение, которое повлекло за собой тяжкие последствия. При этом под тяжкими последствиями следует понимать последствия в виде суицида (самоубийства); психического заболевания т.д.
Преступления, предусмотренные ч.ч. 1 и 2 ст. 144 УК РК, относятся к преступлениям небольшой тяжести.
Преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 144 УК РК, относится к преступлениям средней тяжести.
Статья 145. Нарушение неприкосновенности жилища
1. Незаконное вторжение в жилище против воли проживающего в нем лица —
наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца, либо привлечением к общественным работам на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до трех месяцев.
2. То же деяние, совершенное с применением насилия либо с угрозой его применения, или группой лиц, или в ночное время, или сопровождавшееся незаконным обыском, а равно незаконное выселение из жилища —
наказываются штрафом в размере от пятисот до восьмисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо арестом на срок от двух до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, —
наказываются штрафом в размере от восьмисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет.
Часть 1 ст. 25 Конституции Республики Казахстан гласит: «жилище неприкосновенно. Не допускается лишение жилища, иначе как по решению суда. Проникновение в жилище, производство его осмотра и обыска допускаются лишь в случаях и в порядке, установленных законом».
Действующее законодательство Республики Казахстан предусматривает возможность правомерного проникновения в жилище граждан помимо их воли: 1) при непредвиденных чрезвычайных обстоятельствах; 2) при защите правопорядка.
Правомерное проникновение в жилище при непредвиденных чрезвычайных обстоятельствах в целях предотвращения или устранения стихийно возникшей реальной угрозы безопасности граждан или конституционному строю республики допускается при землетрясениях, лавинах, селях, наводнениях, пожарах, эпидемиях и эпизоотиях, взрывах, авариях электроэнергетических и коммуникационных систем жизнеобеспечения, очистных сооружений и в других подобных случаях.
При защите правопорядка проникновение будет признано правомерным при: выявлении, предупреждении, пресечении, раскрытии преступлений и административных правонарушений; обнаружении лица, скрывающегося от следствия и суда, без вести пропавших граждан и иных лиц в случаях, предусмотренных законом; исполнении приговоров и других судебных решений.
Во всех остальных случаях проникновение в жилище против воли проживающих в нем лиц признается незаконным и является преступлением, посягающим на право неприкосновенности жилища (ст. 145 УК).
Общественная опасность рассматриваемого деяния заключается в том, что оно нарушает конституционное право каждого человека и гражданина на неприкосновенность его жилища от противоправных вторжений.
Непосредственным объектом является конституционное право на неприкосновенность жилища.
Объективная сторона нарушения неприкосновенности жилища заключается в активном действии, выраженном в незаконном вторжении в жилище против воли проживающего в нем лица. Под незаконным вторжением в жилище следует понимать проникновение в него любым способом постороннего лица, не имеющего на то правового основания, совершенное без ведома либо против воли проживающих в нем лиц.
Применительно к ст. 145 УК РК под жилищем следует понимать любое помещение (стационарное или «мигрирующее»), предназначенное, приспособленное или используемое для постоянного или временного проживания людей.
Необходимым условием уголовной ответственности за незаконное вторжение в жилище является его совершение вопреки воле и согласию проживающего там лица. При этом проживающим в жилище лицом признается лицо, которое постоянно или временно живет в нем и обладает им по праву, например, собственник жилища или наниматель, поднаниматель и временные жильцы, проживающие в жилище по договору найма, поднайма, аренды или на основании других гражданско-правовых соглашений.
В тех случаях, когда законный владелец жилища вторгается в принадлежащее ему жилище, занятое другими лицами в силу действующего и не расторгнутого между ними договора найма, поднайма, аренды или иного гражданско-правового соглашения, то его действия образуют состав нарушения неприкосновенности жилища, предусмотренный ст. 145 УК, потому что в данном случае защите подлежит не право на владение тем или иным жилищем, а частный характер проживания в нем.
Если лицо вошло в жилище на законном основании, признак вторжения отсутствует. Для правильной квалификации содеянного имеет существенное значение выяснение вопроса правомерности нахождения виновного в жилище, то есть того, был доступ виновного лица в жилище запрещен или разрешен. В тех случаях, когда вторжение в жилище совершено лицом, имеющим доступ в него в силу определенных обстоятельств (например, проживает в нем, приглашен в гости, осуществляет ремонтные работы, проводит оперативно-розыскные мероприятия и так далее), то сам факт нахождения такого лица в жилище является правомерным. Следовательно, совершенные таким лицом противоправные действия нельзя рассматривать по ст. 145 УК как незаконное вторжение в жилище.
Для юридической оценки действий виновного по ч. 1 ст. 145 УК достаточно, как прямо указано в законе, незаконного вторжения в жилище против воли проживающего в нем лица. При этом законодатель не конкретизирует способ вторжения. Вместе с тем вторжение в жилище может совершаться как открыто, так и тайно, как с преодолением препятствий или сопротивления людей, так и без него. Например, как вторжение следует рассматривать такие действия виновного лица, как вхождение в незапертое жилище (через открытую дверь, окно, форточку и тому подобное) либо с использованием временного отсутствия проживающих в нем лиц и тому подобное, но непременно с намерением использования этого удобного обстоятельства для вхождения в жилище без ведома и согласия последних.
Вторжение в жилище может быть совершено также путем обмана. Обманное вторжение в жилище представляет собой введение в заблуждение лица, проживающего в нем, посредством различных приемов, ухищрений, уловок со стороны виновного, и таким образом получение доступа в данное жилище (например, с предъявлением поддельного документа, под видом почтальона, медсестры, телефонного мастера и тому подобного). Кроме того, вторжение в жилище возможно путем злоупотребления доверием проживающих в нем лиц (например, отношениями дружбы, знакомства и тому подобного), а также с использованием беспомощного состояния этих лиц (например, болезни, сна и тому подобного). Использование обмана и злоупотребление доверием следует рассматривать как средство для облегчения вторжения виновных лиц в жилище. Ошибкой будет квалифицировать подобные действия как мошенничество. В таких случаях необходимо учитывать субъективную сторону деяния, а именно то, какую цель при этом преследовал виновный.
Преступление следует считать оконченным с момента незаконного вторжения в жилище.
Если в результате противоправного вторжения в жилище виновный, нарушая целостность помещения, причиняет значительный ущерб чужому имуществу, то его действия следует квалифицировать по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества (ст. 145 УК и ч. 1 ст. 187 УК).
С субъективной стороны деяние характеризуется виной в форме прямого умысла. Умысел виновного лица при незаконном вторжении в жилище выражается в осознании им общественной опасности своего незаконного вторжения в жилище и в желании нарушить неприкосновенность этого жилища.
Мотивы и цели незаконного вторжения в жилище могут быть разнообразными. Они не влияют на квалификации содеянного, но учитываются судом при назначении наказания в качестве смягчающих или отягчающих уголовную ответственность обстоятельств (ст. ст. 53, 54УК).
Если виновное лицо вторгается в жилище с целью хищения чужого имущества, то его действия подлежат квалификации по п. «в» ч. 2 ст. 175 УК либо п. «г» ч. 2 ст. 178 УК, либо по п. «в» ч. 2 ст. 179 УК и не требуют дополнительной квалификации по ст. 145 УК, поскольку полностью охватываются составом этих деяний.
Субъект нарушения неприкосновенности жилища — вменяемое физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.
Часть 2 ст. 145 УК в качестве квалифицирующих признаков незаконного вторжения в жилище определяет: а) применение насилия либо угроза его применения; б) группой лиц; в) в ночное время; г) сопровождавшееся незаконным обыском; д) незаконное выселение из жилища.
Под насилием применительно к нарушению неприкосновенности жилища следует понимать физическое воздействие на организм другого человека, а под угрозой применения насилия — психическое воздействие. При совершении нарушения неприкосновенности жилища указанные виды насилия могут быть применены как одновременно, так и по отдельности.
Применение физического насилия в ходе незаконного вторжения в жилище направлено на подавление возможного сопротивления или противодействия со стороны потерпевшего, на лишение его возможности прибегнуть к помощи других лиц. При этом применение такого насилия возможно не только в отношении лиц, непосредственно проживающих или находящихся в жилище, оно может быть применено также и к другим лицам.
Способы причинения физического насилия при незаконном вторжении в жилище могут быть самыми разнообразными: отталкивание, выталкивание, нанесение отдельных или многократных ударов руками, ногами или с использованием каких-либо предметов, царапин, ссадин, связывание конечностей и т.д.
Нанесение побоев или легкого вреда здоровью, повлекшее его кратковременное расстройство или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности, полностью охватывается составом рассматриваемого деяния и не требует дополнительной квалификации по ст. 105 УК. Если в результате незаконного вторжения в жилище будет причинен вред здоровью средней тяжести (ст. 104 УК), тяжкий вред (ст. 103 УК) либо смерть (ст. 96 УК), то действия виновных лиц следует квалифицировать по совокупности преступлений как незаконное вторжение в жилище (ст. 145 УК) и ст. 104 УК, ст. 103 УК, ст. 96 УК.
Основанием для квалификации незаконного вторжения в жилище, соединенного с угрозой применения насилия, служит осознание виновным того, что потерпевший воспринимает угрозу как реальную и в результате этого не оказывает ему сопротивления. Для квалификации не имеет значения, имело ли виновное лицо действительное намерение осуществить свою угрозу или применяло ее только в целях устрашения потерпевшего.
Если при незаконном вторжении в жилище виновный угрожает потерпевшему убийством, причинением тяжкого вреда здоровью, иным тяжким насилием или уничтожением имущества путем поджога, взрывом или иным общеопасным способом (ст. 112 УК), действия такого лица подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусматривающих ответственность за нарушение неприкосновенности жилища и угрозу (ст. 145 УК и ст. 112 УК).
Под незаконным вторжением в жилище, совершенным группой лиц, следует понимать объединение двух и более лиц, заведомо совместное, хотя и без предварительного о том соглашения, выполняющих действия, образующие объективную сторону нарушения неприкосновенности жилища.
Под ночным временем согласно п. 43 ст. 7 УПК РК следует понимать промежуток времени с 22.00 часов вечера до 06.00 часов утра по местному времени.
Под незаконным обыском следует понимать обыск, произведенный при отсутствии на то законного основания или в нарушение порядка его производства, установленного уголовно-процессуальным законодательством.
В соответствии с ч. 2 ст. 230 УПК РК основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что предметы или документы, имеющие значение для дела, могут находиться в определенном помещении или ином месте, либо у конкретного лица. Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов (ч. 3 ст. 230 УПК РК).
Порядок производства обыска регулируется ст. 232 УПК РК, согласно ч. 1 которой обыск производится следователем по мотивированному постановлению. Постановление о производстве обыска должно быть санкционировано прокурором или его заместителем.
В соответствии с ч. 3 ст. 232 УПК РК в исключительных случаях, когда имеется реальное опасение, что разыскиваемый и подлежащий изъятию объект может быть из-за промедления с его обнаружением утрачен, поврежден или использован в преступных целях либо разыскиваемое лицо может скрыться, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим направлением ему в течение двадцати четырех часов сообщения о произведенном обыске. Получив указанное уведомление, прокурор проверяет законность произведенного обыска и выносит постановление о его законности или незаконности.
Кроме того, при производстве обыска могут вскрываться запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должны допускаться не вызываемые необходимостью повреждения запоров дверей и других предметов (ч. 9 ст. 232 УПК РК).
Субъектом преступления по рассматриваемому признаку может быть как частное лицо, достигшее 16-летнего возраста, так и должностное лицо, уполномоченное либо не уполномоченное на производство обыска.
Если должностное лицо, проводя незаконный обыск, злоупотребляет должностными полномочиями или допускает превышение власти или должностных полномочий, то его действия также квалифицируются по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и злоупотребление должностными полномочиями или превышение власти или должностных полномочий (ч. 2 ст. 145 УК и ст. 307 УК или ч. 2 ст. 145 УК и ст. 308 УК).
Незаконным обыск следует признать и тогда, когда он осуществлен государственным служащим, не являющимся должностным лицом, но присвоившим себе полномочия должностного лица (например, с помощью использования подложных документов, форменной одежды и тому подобного). В этом случае действия, совершенные лицом, присвоившим себе полномочия должностного лица, также подлежат квалификации по совокупности преступлений как присвоение полномочий должностного лица и нарушение неприкосновенности жилища, сопровождавшееся незаконным обыском (ст. 309 УК и ч. 2 ст. 145 УК).
Под незаконным выселением следует понимать такое выселение гражданина из законно занимаемого им жилища, которое произведено в нарушение порядка, условий и законных оснований, установленных жилищным законодательством. Если должностное лицо, осуществляя незаконное выселение, злоупотребляет должностными полномочиями или допускает превышение власти или должностных полномочий, то его действия, следует квалифицировать по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и злоупотребление должностными полномочиями или превышение власти или должностных полномочий (ч. 2 ст. 145 УК и ст. 307 УК или ч. 2 ст. 145 УК и ст. 308 УК).
В ч. 3 ст. 145 УК законодатель предусматривает особо квалифицированный состав анализируемого деяния — нарушение неприкосновенности жилища, совершенное лицом с использованием своего служебного положения. Под использованием своего служебного положения применительно к ст. 145 УК следует понимать такие действия должностного лица, которые совершаются им в пределах своей служебной компетенции, в рамках прав и обязанностей, которыми оно наделено в силу занимаемой должности.
Субъектом преступления по ч. 3 ст. 145 УК является лицо, использующее свое служебное положение для незаконного вторжения в жилище, — специальный субъект. В тех случаях, когда должностное лицо нарушает неприкосновенность жилища, не используя при этом свое служебное положение, то совершенное им деяние нельзя квалифицировать по ч. 3 ст. 145 УК РК как использование своего служебного положения. В зависимости от обстоятельств совершения данного деяния действия такого лица следует квалифицировать либо по ч. 1 ст. 145 УК, либо по ч. 2 ст. 145 УК.
Если должностное лицо, используя свой служебный авторитет, воздействует на другое лицо с целью совершения последним незаконного вторжения в жилище, то действия такого должностного лица надлежит квалифицировать как подстрекательство к незаконному вторжению в жилище (ч. 4 ст. 28 УК, ч. 1 или ч. 2 ст. 145 УК).
Преступления, предусмотренные ч.ч. 1 и 2 ст. 145 УК РК, относятся к преступлениям небольшой тяжести.
Преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 145 УК РК, относится к преступлениям средней тяжести.
