2015-02-14
403
Общественная опасность преступления выражается в подрыве нормального функционирования экономических отношений и в нанесении огромного ущерба экономике нашего государства.
Объектом анализируемого преступления выступает порядок осуществления экономической деятельности, обеспечивающий добросовестное выполнение юридических обязательств должниками и кредиторами.
Гражданское законодательство содержит понятие банкротства физических и юридических лиц в ст. 21 ГК РК. Оно также приводится в Законе РК «О банкротстве» от 21 января 1997 г. (с посл. изм. и доп.). Банкротом считается должник, несостоятельность которого установлена судом либо официально объявлена должником по соглашению с кредиторами во внесудебном порядке.
Объективная сторона преднамеренного банкротства состоит в умышленном создании или увеличении неплатежеспособности, совершенном руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем в личных интересах или в интересах иных лиц, причинившей крупный ущерб либо иные тяжкие последствия.
Внесудебная процедура — это процедура урегулирования долгов несостоятельного должника во внесудебном порядке путем достижения соглашения должника, а если должником является государственное предприятие, то уполномоченного на реорганизацию и ликвидацию несостоятельных государственных предприятий государственного органа, с кредиторами о добровольной ликвидации должника под контролем кредиторов либо применения реабилитационных процедур в целях восстановления платежеспособности несостоятельного должника и продолжения его деятельности.
Под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору и по иным основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РК.
Обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды — это налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет и во внебюджетные фонды, производимые в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Республики Казахстан.
Должником является индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного законом.
Признание банкротом требует соблюдение трех обязательных условий:
у должника не должно хватать своего имущества для покрытия долгов, то есть актив должен быть меньше пассива;
долг в совокупности должен быть не менее ста пятидесяти минимальных заработных плат;
неуплата долга длится в течение трех месяцев с момента, когда он должен был быть уплачен.
Преднамеренное банкротство, согласно п. 26 ст. 1 Закона РК «О банкротстве» - это умышленное приведение должника к несостоятельности действиями или бездействием собственника его имущества или органами юридического лица-должника, осуществляемым им (ими) в своих интересах или в интересах иных лиц.
В соответствии со ст.5 закона, собственник имущества должника (уполномоченный им орган), учредитель (участник) и (или) должностные лица юридического лица несут субсидиарную ответственность перед кредиторами несостоятельного должника принадлежащим им имуществом за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности (преднамеренное банкротство).
При этом под субсидиарной ответственностью следует понимать ответственность лица, которую в соответствии с законодательством или условиями обязательства он несет дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником.
Для определения признаков банкротства важно точно знать о каком размере денежных обязательств и обязательных платежей идет речь. Размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на момент подачи в суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено законом. Для определения наличия признаков банкротства должника учитывается размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, обязательств по выплате авторского вознаграждения, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника — юридического лица, вытекающих из такого участия. Принимается во внимание размер обязательных платежей, установленных законодательством Республики Казахстан.
Размер денежных обязательств по требованиям кредиторов считается установленным, если он подтвержден вступившим в законную силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником этих требований, а также в иных случаях, предусмотренных законом.
В случаях, когда должник оспаривает требования кредиторов, размер денежных обязательств и (или) обязательных платежей определяется судом.
Неплатежеспособность является показателем того, что юридическое лицо или индивидуальный предприниматель находятся в преддверии либо уже вошли в состоянии банкротства.
Умышленное создание или увеличение неплатежеспособности совершается различными методами. Например, путем заключения заведомо невыгодных, не соответствующих нормативным правовым актам сделок, принятия на себя чужих долгов в качестве поручителя, уменьшения активов, фиктивного отчуждения имущества и т. д. Рассматриваемое деяние может совершаться как путем действия, так и бездействия, когда умышленно не принимаются меры при появлении и нарастании неплатежеспособности.
Особенно важным является здесь то, что, решая вопрос об уголовной ответственности конкретного лица, надо установить какие именно реальные действия оно совершило либо, наоборот, не совершило (хотя обязано было совершить), чтобы искусственно создать неплатежеспособность или увеличить ее. Учредители (участники) должника — юридического лица, собственник имущества должника обязаны принимать своевременные меры по предупреждению банкротства организаций.
При наличии возможности восстановления своей платежеспособности несостоятельный должник согласно ст.43 Закона РК «О банкротстве» может заявить ходатайство о применении в отношении его реабилитационной процедуры в уполномоченный орган до обращения в суд с заявлением о признании его банкротом.
В ходатайстве должно быть обоснование целесообразности применения в отношении должника указанной процедуры, к нему прилагается план реабилитации несостоятельного должника. План реабилитации несостоятельного должника должен содержать конкретные мероприятия по восстановлению платежеспособности. Например, должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей. Предоставление финансовой помощи может сопровождаться принятием на себя должником или иными лицами обязательств в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь.
Реабилитационные меры могут включать любые организационно-хозяйственные, технические, финансово-экономические, правовые и иные, не противоречащие законодательству мероприятия, направленные на предотвращение ликвидации несостоятельного должника, а также целый комплекс таких мероприятий, в том числе санацию, уступку прав требований должника, заключение мирового соглашения.
В целях финансового оздоровления должника могут осуществляться следующие меры:
- оказание финансовой помощи должнику его учредителями (участниками) и иными лицами;
- изменение структуры активов и структуры пассивов должника;
- изменение организационной структуры должника;
- приведение в соответствие размера уставного капитала должника и величины его собственных средств (капитала);
- иные меры, осуществляемые в соответствии с законодательством.
Должнику может быть оказана финансовая помощь его учредителями и иными лицами в следующих формах:
размещения денежных средств на депозите должника с начислением процентов;
предоставление поручительства (банковских гарантий) по кредитам должника;
предоставления отсрочки и (или) рассрочки платежа;
перевод долга должника с согласия его кредиторов;
отказ от распределения прибыли должника в качестве дивидендов и направление ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению должника;
внесение дополнительного взноса в уставный капитал должника;
прощение долга должнику.
Решение об условиях оказания финансовой помощи должнику принимается самим должником и лицом, оказывающим ему финансовую помощь.
Изменение структуры активов должника может предусматривать:
улучшение качества его кредитного портфеля, включая замену неликвидных активов ликвидными активами;
приведение структуры активов по срочности в соответствии со сроками обязательств, обеспечивающее их исполнение;
сокращение расходов должника, в том числе на обслуживание долгов должника;
продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать выполнению банковских операций должником;
иные меры по изменению структуры его активов.
В случае если величина собственных средств (капитала) должника по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера его уставного капитала, должник обязан привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).
Подробное описание возможных процедур реабилитации связано с тем, что, во-первых, заявит ли должник ходатайство о реабилитационных процедурах, а если заявит, то какова его реальная роль в составлении плана реабилитационных мероприятий и его осуществлении часто предопределяет вывод о том, имело ли место преднамеренное банкротство.
Обязательным признаком объективной стороны преднамеренного банкротства является наличие причинной связи между действием или бездействием индивидуального предпринимателя, руководителя или собственника коммерческой организацией и причинением крупного ущерба или иных тяжких последствий. Следовательно, состав рассматриваемого преступления по конструкции — материальный.
Крупный ущерб в рассматриваемом преступлении определяется аналогично порядку, оговоренному в примечании к ст. 189 УК РК.
Иные тяжкие последствия могут состоять, как показывает судебная практика, в значительных убытках, потере рабочих мест, нарушении технологических процессов, невыплате заработной платы значительному числу работников, неуплате налогов и т. д., а также самоубийстве или покушении на него, последствиях экономического характера.
Субъект преступления специальный: руководитель или собственник коммерческой организации либо индивидуальный предприниматель.
Субъективная сторона преступления предполагает наличие прямого или косвенного умысла. Индивидуальный предприниматель, руководитель или собственник коммерческой организации осознают, что создают или увеличивают неплатежеспособность, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба или иных тяжких последствий и желают или сознательно допускает их причинения либо относится к возможности причинения этих последствий безразлично.
Мотивпреступления — личные интересы руководителя или собственника коммерческой организации либо индивидуального предпринимателя или интересы других лиц.
Статья 217. Ложное банкротство
Заведомо ложное объявление руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов, если это деяние причинило крупный ущерб, —
наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо ограничением свободы на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до одного года со штрафом от ста до двухсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух месяцев или без такового.
Общественная опасность преступления выражается в подрыве нормального функционирования экономических отношений и в нанесении огромного ущерба экономике нашего государства.
Объектом данного преступления являются общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением процедуры банкротства. Дополнительный объект — имущественные интересы кредиторов.
Объективная сторона ложного банкротства состоит в заведомо ложном объявлении руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности в целях введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов, если это деяние причинило крупный ущерб.
В соответствии с п. 27 ст. 1 Закона РК «О банкротстве» ложным банкротством признается заведомо ложное заявление должника в суд о признании банкротства или официальное объявление должника о банкротстве во внесудебном порядке под контролем кредиторов при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме.
Преступление совершается только путем действия: ложного объявления о несостоятельности, в то время как в действительности должник вполне способен удовлетворить требования кредиторов. Объявление о несостоятельности может последовать до предъявления требований кредиторов должнику либо после предъявления таких требований.
Согласно п. 2 ст.5 данного Закона, если заявление о признании банкротом подано должником в суд либо должник официально объявил о своем банкротстве во внесудебном порядке по соглашению с кредиторами при наличии возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, кредиторы вправе потребовать от должника возмещения причиненных этим убытков.
При различных обстоятельствах (убыточность, нерентабельность, слияние с другим предприятием и т. д.) часто возникает решение о ликвидации предприятия как юридического лица. Предприятие, начавшее испытывать финансовые затруднения, производит отчуждение основной части своих активов (имущество) в пользу лиц, связанных общими интересами с руководителями или собственниками (учредителями) предприятия-должника, которое с остатками имущества, как правило, не ликвидированного и недостаточного для проведения расчетов с кредиторами (налоговыми органами), признается банкротом. При этом, процедура банкротства используется как средство ухода от ответственности за злоупотребления в финансово-хозяйственной деятельности предприятия-должника и объявления несостоятельного должника свободным от долгов.
Преступление считается оконченным с момента причинения крупного ущерба. Под крупным ущербом применительно к рассматриваемому преступлению понимается такой же ущерб, как и при преднамеренном банкротстве.
Субъект преступления специальный — руководитель или собственник коммерческой организации либо индивидуальный предприниматель.
Субъективная сторона преступления предполагает прямой умысел. Виновное лицо осознает, что ложно объявляют о своей несостоятельности, предвидят возможность или неизбежность причинения крупного ущерба и желают его причинения. Цель преступления - ложное объявление о своей несостоятельности, — получение отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно неуплата долгов.
Статья 218. Нарушение законодательства Республики
Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой
отчетности
Уклонение уполномоченного для ведения бухгалтерского учета лица от документирования сведений, предусмотренных законодательством, либо внесение этим лицом в бухгалтерскую документацию заведомо ложной информации о хозяйственной и финансовой деятельности организации, а равно уничтожение бухгалтерской документации до истечения сроков их хранения, причинившие крупный ущерб, —
наказываются штрафом в размере до трехсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо исправительными работами на срок до одного года, либо лишением свободы на срок до одного года со штрафом в размере до ста месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца.
Общественная опасность преступления заключается в том, что нарушение правил бухгалтерского учета на предприятиях, в учреждениях и организациях способствует совершению хищений материальных ценностей, уклонению от уплаты налогов и других обязательных платежей, а также иным злоупотреблениям, в результате чего причиняется значительный ущерб экономике нашего государства.
Объектом преступления являются общественные отношения, регулирующие финансовую и предпринимательскую деятельность.
К предмету преступления относятся первичные и исходные бухгалтерские записи и документы: книги, журналы, записи, подготовленные ручным способом либо с помощью компьютеризованной системы, а также иные материалы, содержащие информацию о хозяйственной деятельности предпринимателей. Первичные документы, подготовленные электронным способом, имеют силу первичного документа при оформлении их на бумаге.
Объективная сторона данного преступления выражается в совершении одного из следующих деяний: а) в уклонении от документирования сведений, предусмотренных законодательством; б) внесение в бухгалтерскую документацию заведомо ложной информации о хозяйственной и финансовой деятельности организаций; в) уничтожение бухгалтерской документации до истечения сроков их хранения.
Согласно п.4 Закона РК «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» от 26 декабря 1995г., предприниматели и организации обязаны вести бухгалтерский учет и составлять финансовую отчетность в соответствии с указанным Законом, иными нормативными правовыми актами РК по бухгалтерскому учету и финансовой отчетности со стандартами бухгалтерского учета.
Бухгалтерский учет — это система сбора, регистрации и обобщения информации об активах, собственном капитале, обязательствах, доходах и расходах предпринимателя, регламентированная стандартами бухгалтерского учета и другими нормативно-правовыми актами, издаваемыми в соответствии с законодательным актом о бухгалтерском учете.
Под активом понимаются имущество, имущественные и личные неимущественные блага и права субъекта, имеющие стоимостную оценку.
Собственный капитал — активы субъекта после вычета его обязательств.
Обязательство — это обязанность должника совершить в пользу кредитора определенное действие (уплатить деньги, оказать услугу и т. д.) или воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право потребовать от должника исполнение его обязанности.
Доходы — это увеличение активов, либо уменьшение обязательств в отчетном периоде.
Расходы — это уменьшение активов, либо увеличение обязательств в отчетном периоде.
Уклонением от документирования сведений могут быть не произведение бухгалтерских записей, несвоевременное либо неполное составление финансовой отчетности в соответствии со стандартами бухгалтерского учета, не представление внутреннему либо внешнему контролю документов бухгалтерского учета и финансовой отчетности либо не представление годовой финансовой отчетности собственникам, органам государственной статистики по месту регистрации, органам государственного контроля.
Внесение в бухгалтерскую документацию ложной информации совершается путем заведомо неверного составления бухгалтерского баланса, отчета о результате финансово-хозяйственной деятельности, неправильной оценки активов и обязательств, отчета о движении денежных средств, уменьшения доходов либо увеличения расходов.
Под уничтожением бухгалтерской документации понимается приведение в полную негодность этих носителей сведений до истечения сроков их хранения. Способы могут быть различными: сжигание, порча, умышленная утеря; уничтожение информации, заложенной в компьютерную систему и др. Бухгалтерские записи, учетные документы, сведения, подготовленные электронным способом, должны храниться предпринимателем лицо лицом, ведущим бухгалтерский учет, в течении определенного периода, установленного законодательством РК. При требовании органами государственного контроля бухгалтерских сведений предприниматель либо бухгалтер обязан предоставлять копии документов, содержащих указанные сведения.
Преступление следует считать оконченным с момента причинения крупного ущерба хозяйственной или финансовой деятельности организации. Крупный ущерб определяется аналогично порядку, оговоренному в примечании к ст. 189 УК РК.
Субъект преступления — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Как правило, это: главный бухгалтер, бухгалтер, бухгалтер специализированной бухгалтерской фирмы либо бухгалтер-специалист, ведущий бухгалтерский учет на договорных началах или предприниматель, ведущий лично бухгалтерский учет.
Субъективная сторона анализируемого преступления характеризуется наличием только прямого умысла. Лицо сознает, что нарушает установленные правила бухгалтерского учета, предвидит наступление опасных последствий и желает этого. Вместе с тем, некоторые авторы отмечают, что преступление, предусмотренное ст. 218 УК РК, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом.
Статья 219. Представление заведомо ложных сведений о
банковских операциях
Представление работниками банка заведомо ложных сведений об операциях по банковским счетам юридических или физических лиц, а равно выдача поручительств, гарантий и иных обязательств, заведомо необеспеченных фактическим финансовым состоянием данного банка, если эти действия повлекли или могут повлечь причинение крупного ущерба гражданину, организации или государству, —
наказываются штрафом в размере от семисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет со штрафом от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
Общественная опасность преступления выражается в подрыве нормального функционирования банковских отношений и в нанесении значительного ущерба экономике нашего государства.
Объектом преступления являются общественные отношения по поводу осуществления основанной на законе финансовой деятельности, регулирующей банковскую деятельность.
Объективная сторона преступления проявляется в следующих формах:
- представление работниками банка заведомо ложных сведений об операциях по банковским счетам юридических и физических лиц;
- выдаче поручительств, гарантий и иных обязательств, заведомо необеспеченных фактическим финансовым состоянием данного банка.
Банковский счет — это способ отражения договорных отношений между банком и владельцем счета по приему депозита и совершению банком операций, связанных: с обеспечением наличия и использованием банком денег, принадлежащих владельцу счета, гарантируя владельцу счета право беспрепятственно распоряжаться своими деньгами; с принятием (зачислением) сумм денег в пользу владельца счета; с изъятием (списанием) сумм денег по поручению владельца или по распоряжению третьих лиц. Банковские счета подразделяются на текущие и корреспондентские. Текущие (расчетные) счета — это банковские счета юридических и физических лиц. Корреспондентские счета — это банковские счета банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций.
Поручительство – по договору поручительства поручитель обязан отвечать за исполнение обязательств другого лица перед кредитором полностью или в части «поручительства».
По банковским счетам юридических и физических лиц банками осуществляются операции в соответствии с положениями, определенными Законом РК «О банках и банковской деятельности» от 31 августа 1995 г. (с посл. изм. и доп.). К ним, в частности, относятся: прием депозитов юридических и физических лиц; переводные операции: выполнение поручений юридических и физических лиц; учетные операции: учет векселей и иных долговых обязательств юридических и физических лиц; ссудные операции; осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов по их банковским счетам; доверительные операции: управление денег в интересах и по поручению доверителя.
По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту – владельцу счета, денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. Договор банковского счета также налагает обязанность на банк хранить сведения, составляющие банковскую тайну и платить проценты за пользование средствами, находящимися на счете. На практике банки оставляют за собой право выбора оплаты процентов за пользование денежными средствами клиента. Исключение составляют депозитные договоры, смысл заключения которых состоит в получении процентов за пользование денежными средствами.
В соответствии с пунктами «ф» и «х» ст.30 Закона РК «О банках и банковской деятельности в РК» банки выдают за третьих лиц банковские гарантии поручительства, предусматривающие исполнение в денежной форме. Этот вид операций относится к общим условиям проведения операций, информация по ним является открытой и не носит грифа секретности.
Ложными являются сведения, содержащие недостоверную информацию о произведенных и проводимых операциях по банковским счетам, об остатках и движении денег на счетах кредиторов и депозитах, о выплате вознаграждения по депозитам и кредитам. Сведения об операциях представляются владельцу банковского счета, аудитору, Национальному Банку РК при инспектировании либо правоохранительным органам.
К гарантийным операциям относятся: выдача поручительств, гарантийных и иных обязательств за третьих лиц, предусматривающих исполнение в денежной форме. Имущественное положение либо финансовое состояние банка при проведении гарантийной операции должно быть соответственно таким, чтобы в случае оказания должника нетрудоспособных, кредитор не сомневался в его неплатежеспособности. Выдача обязательств в таком состоянии, если она совершена заведомо, является неправомерной.
Преступление признается оконченным с момента причинения крупного ущерба. Крупный ущерб определяется аналогично порядку, оговоренному в примечании к ст. 189 УК РК.
Субъектом преступления – специальный, им может быть работник банка, осуществляющее банковскую деятельность.
Субъективная сторона данного деяния характеризуется прямым или косвенным умыслом. Лицо сознает, что действует неправомерно, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданину, организации или государству и желает либо сознательно допускает наступление этих последствий.
Статья 220. Незаконное использование денежных средств
банка
1. Использование работниками банка собственных средств банка и (или) привлеченных средств банка для выдачи заведомо безвозвратных кредитов или совершения заведомо невыгодных для банка сделок, а равно предоставление необоснованных гарантий банка или необоснованных льготных условий клиентам банка либо другим лицам, если этими деяниями причинен крупный ущерб гражданину, организации или государству, —
наказываются штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до трехсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
2. Заведомо неправильное или заведомо несвоевременное перечисление работниками банка денежных сумм, в том числе валютных средств по банковским счетам клиентов, если этим деянием причинен крупный ущерб гражданину, организации или государству, -
наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо ограничением свободы на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до одного года со штрафом в размере от ста до двухсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
