Обязаны уплатить налог в бюджет. Право на вычет НДС

Вы не должны исчислять и уплачивать НДС в отношении совершенных вами операций, если:

- не признаетесь плательщиком НДС в связи с организацией и проведением XXII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 г. в г. Сочи в силу п. 2 ст. 143 НК РФ (подробнее об этом читайте в разд. 2.2 "Кто не является налогоплательщиком НДС в связи с организацией и проведением XXII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 г. в г. Сочи");

- не признаетесь плательщиком НДС на основании п. 3 ст. 143 НК РФ, введенного Законом N 108-ФЗ в связи с подготовкой и проведением чемпионата мира по футболу FIFA 2018 г. и Кубка конфедераций FIFA 2017 г. (подробнее о том, на кого распространяется эта норма, вы можете узнать в разд. 2.3 "Кто не является налогоплательщиком НДС в связи с подготовкой и проведением чемпионата мира по футболу FIFA 2018 г. и Кубка конфедераций FIFA 2017 г.");

- используете освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика по ст. 145 НК РФ (подробнее об этом читайте в разд. 2.1 "Освобождение от обязанностей налогоплательщика НДС, если выручка не превышает 2 млн руб.");

- используете освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика по ст. 145.1 НК РФ как участник проекта "Сколково" (подробнее об этом читайте в разд. 2.4 "Освобождение от обязанностей налогоплательщика НДС для организаций - участников проекта "Инновационный центр "Сколково");

- уплачиваете ЕСХН (п. 3 ст. 346.1 НК РФ);

- применяете УСН (п. п. 2, 3 ст. 346.11 НК РФ);

- эти операции облагаются в рамках ЕНВД (абз. 3 п. 4 ст. 346.26 НК РФ);

- эти операции облагаются в рамках патентной системы налогообложения (п. 11 ст. 346.43 НК РФ);

- осуществляете реализацию товаров (работ, услуг), не подлежащую налогообложению (ст. 149 НК РФ).

Однако в перечисленных случаях обязанность исчислить и уплатить налог возникает, если вы выставляете своим покупателям счета-фактуры с выделенной в них суммой НДС. Это правило закреплено в п. 5 ст. 173 НК РФ. Конституционность данной нормы подтверждена Конституционным Судом РФ в Определении от 07.11.2008 N 1049-О-О. Аналогичные разъяснения дают контролирующие органы и суды:

- в отношении выставления счета-фактуры лицом, применяющим специальный налоговый режим, см. Письма Минфина России от 16.05.2011 N 03-07-11/126, от 29.04.2010 N 03-07-14/30, от 17.03.2010 N 03-07-11/66, от 07.09.2009 N 03-07-11/219, УФНС России по г. Москве от 17.11.2009 N 16-15/120314, Постановление ФАС Уральского округа от 09.08.2012 N Ф09-6218/12 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 20.09.2012 N ВАС-11966/12);

- в отношении выставления счета-фактуры лицом, которое освобождено от уплаты НДС согласно ст. 145 НК РФ, см. Письмо Минфина России от 16.07.2009 N 03-07-14/69;

- в отношении выставления налогоплательщиком счета-фактуры по операциям, которые освобождены от налогообложения НДС согласно ст. 149 НК РФ, см. Письмо Минфина России от 19.09.2013 N 03-07-07/38909.

Если же сумма НДС выделена в расчетных документах (например, в банковских документах о движении денежных средств по расчетному счету), а в счетах-фактурах не указана, то обязанности по перечислению налога в бюджет у вас не возникает. К такому выводу пришел ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 16.05.2007 N Ф08-2771/2007-1131А.

Уплатить налог в бюджет вы должны единовременно - не позднее 25-го <1> числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, в котором состоялась реализация товаров, работ, услуг (абз. 1 п. 4 ст. 174 НК РФ).

--------------------------------

<1> Такой срок уплаты НДС введен с 1 января 2015 г. (пп. "б" п. 7 ст. 2, ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.11.2014 N 382-ФЗ). До 2015 г. НДС следовало уплачивать не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом (абз. 1 п. 4 ст. 174 НК РФ в редакции до 2015 г.).

Примечание

Перечень КБК для уплаты НДС приведен в приложении 1 к настоящей главе.

Подробнее о правилах уплаты налога читайте в разд. 14.2 "Порядок и сроки уплаты НДС в бюджет. Срок представления (сдачи) налоговой декларации".

Обратите внимание на то, что если вы не являетесь плательщиком НДС, то права на вычет "входного" налога, уплаченного поставщикам товаров (работ, услуг), у вас не возникает. Дело в том, что принять налог к вычету могут только его плательщики (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ, Письма Минфина России от 23.03.2007 N 03-07-11/68, ФНС России от 06.05.2008 N 03-1-03/1925). Поэтому суммы "входного" НДС вам следует относить на увеличение стоимости приобретенных товаров (работ, услуг) в порядке, установленном п. 2 ст. 170 НК РФ. На это также указывают контролирующие органы (Письмо УФНС России по г. Москве от 30.11.2006 N 18-11/3/104933@).

Схожая позиция содержится в п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33. По мнению судей ВАС РФ, возникновение у лиц, не являющихся плательщиками налога (освобожденных от исполнения обязанностей плательщиков налога), обязанности по перечислению в бюджет выделенной в счете-фактуре суммы налога не означает, что они приобретают статус налогоплательщика и, следовательно, право на вычет.

До выхода Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 нижестоящие суды придерживались аналогичного мнения (Постановления ФАС Поволжского округа от 21.06.2011 N А06-6415/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 04.10.2011 N ВАС-13098/11), ФАС Волго-Вятского округа от 16.08.2010 N А82-18698/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 13.12.2010 N ВАС-15953/10), от 28.02.2008 N А28-9827/2005-258/29, от 26.04.2007 N А43-8946/2006-34-220).

Правоприменительную практику по вопросу о том, может ли неплательщик НДС, выставляя счета-фактуры с выделением суммы налога и уплачивая его в бюджет, принимать к вычету "входной" налог, см. в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.

Напомним, что налогоплательщики, осуществляющие операции, освобождаемые от НДС в соответствии со ст. 149 НК РФ, не могут принять к вычету "входной" НДС по товарам (работам, услугам), которые используются для указанной деятельности (пп. 1 п. 2 ст. 170, пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ). По мнению Минфина России, это касается и тех случаев, если такие налогоплательщики продолжают выставлять счета-фактуры с выделением налога в отношении таких операций (Письмо от 19.09.2013 N 03-07-07/38909). Полагаем, что в данном случае позиция чиновников основана на несоблюдении одного из условий принятия "входного" НДС к вычету: приобретенные товары (работы, услуги) должны использоваться в операциях, облагаемых НДС (пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).

С мнением Минфина России не согласен Пленум ВАС РФ. Судьи разъяснили, что при таких обстоятельствах обязанность по уплате выделенного в счете-фактуре налога (пп. 2 п. 5 ст. 173 НК РФ) возлагается на лицо, которое является плательщиком НДС. Поэтому продавец вправе применить налоговые вычеты по товарам (работам, услугам), имущественным правам, приобретенным для осуществления освобождаемых от налога операций. В этом случае ему нужно будет скорректировать расчет налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), если предъявляемая к вычету сумма налога ранее была учтена как часть стоимости приобретенных товаров (работ, услуг), имущественных прав (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33).

Примечание

Подробнее об условиях принятия "входного" НДС к вычету вы можете узнать в разд. 13.1.1 "Условия для применения вычета".

Также вы не сможете принять к вычету НДС, который уплатили при получении аванса от ваших контрагентов (Письмо Минфина России от 21.05.2012 N 03-07-07/53).

Если вы приобрели товары в период применения упрощенной системы налогообложения, но не успели их перепродать или использовать в производственной деятельности до перехода на общий режим, то вы вправе принять "входной" НДС к вычету. Величину НДС, не включенную в расходы при применении УСН, вы принимаете к вычету на основании счета-фактуры поставщика и при наличии первичных документов. На указанную сумму НДС вы уменьшаете фактическую себестоимость товаров. Сделать это можно в первом налоговом периоде после перехода, но только если соблюдены указанные выше условия (Письма Минфина России от 15.03.2011 N 03-07-11/53, от 13.03.2009 N 03-11-09/103).

Кроме того, покупателю по счету-фактуре, выставленному неплательщиком НДС, также могут отказать в вычете. Минфин России и налоговые органы считают, что нельзя применять вычет, если налог предъявлен лицом, которое не является налогоплательщиком (Письма Минфина России от 16.05.2011 N 03-07-11/126, от 29.11.2010 N 03-07-11/456, ФНС России от 06.05.2008 N 03-1-03/1925, УФНС России по г. Москве от 05.04.2010 N 16-15/035198).

В то же время в судебной практике сложился иной подход. Большинство судей признает право на применение вычета в данной ситуации. Ведь продавец в таком случае обязан уплатить в бюджет сумму НДС, выделенную в счете-фактуре, как это предусмотрено п. 5 ст. 173 НК РФ (Постановления ФАС Московского округа от 01.08.2011 N КА-А41/7903-11, от 23.05.2011 N КА-А40/4436-11, ФАС Уральского округа от 14.04.2011 N Ф09-1071/11-С2).

Однако отметим, что есть единичные судебные решения в поддержку позиции проверяющих (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 07.10.2008 N А55-17484/2007).

Правоприменительную практику по вопросу о том, есть ли право на вычет у налогоплательщика, который перечислил налог лицу, применяющему УСН, ЕНВД, ЕСХН или освобождение по ст. 145 НК РФ, см. в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.

Отметим, что вопрос о том, можно ли начислять пени и привлекать неплательщиков НДС к ответственности за неуплату налога по ст. 122 НК РФ, является спорным.

Большинство судей считает, что пени и штрафы не должны начисляться, поскольку взыскиваются только с плательщиков НДС (Постановления ФАС Уральского округа от 13.01.2010 N Ф09-10740/09-С2, ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2009 N А32-7757/2007-51/120, ФАС Московского округа от 30.11.2009 N КА-А40/12713-09).

Однако некоторые суды придерживаются другой позиции. Они отмечают, что в случае неперечисления налога в бюджет неплательщик должен отвечать так же, как плательщик НДС. Обоснование простое: обязанность уплатить налог при выставлении счета-фактуры для неплательщиков НДС установлена непосредственно Налоговым кодексом РФ (п. 5 ст. 173 НК РФ) (Постановления ФАС Поволжского округа от 13.09.2007 N А65-50/2007-СА2-41, ФАС Западно-Сибирского округа от 20.02.2007 N Ф04-8969/2006(30078-А70-19)).

Правоприменительную практику о последствиях неуплаты налога лицами, не являющимися плательщиками НДС, см. в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.

Если вы плательщик НДС, но освобождены от его уплаты (ст. ст. 145, 145.1 НК РФ) или реализуете не облагаемые НДС товары (работы, услуги), то при выставлении счета-фактуры с выделенной суммой налога необходимо также подать налоговую декларацию. Об этом сказано в п. 5 ст. 174 НК РФ.

Однако неоднозначным является вопрос о том, должны ли лица, не являющиеся плательщиками НДС в связи с применением специальных налоговых режимов, представлять декларацию в случае выставления счета-фактуры с НДС. На этот счет у контролирующих органов и арбитражных судей нет единого мнения.

Примечание

Подробнее по данному вопросу см. раздел "Ситуация: Должны ли представлять налоговую декларацию в случае выставления счета-фактуры, в котором выделен НДС, лица, применяющие спецрежимы (УСН, ЕСХН, ЕНВД, ПСН); освобожденные от исполнения обязанностей плательщика НДС или реализующие не облагаемые НДС товары (работы, услуги)?".