Ситуация: облагалась ли НДС уступка денежного требования первоначальным кредитором до 1 октября 2011 Г

До 1 октября 2011 г. гл. 21 НК РФ не содержала требования о том, что уступка денежного требования первоначальным кредитором должна облагаться НДС.

Примечание

С 1 октября 2011 г. абз. 2 п. 1 ст. 155 НК РФ прямо предусматривает, что уступка первоначальным кредитором денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), облагается НДС. Указанные изменения введены Федеральным законом от 19.07.2011 N 245-ФЗ (пп. "а" п. 9 ст. 2, ч. 1 ст. 4 Закона N 245-ФЗ).

Однако Минфин России и до 1 октября 2011 г. считал, что такая уступка облагается НДС. При этом налоговая база определялась в соответствии с п. 2 ст. 153 НК РФ, поскольку ст. 155 НК РФ не предусматривала особенностей ее определения в данном случае (Письма Минфина России от 24.10.2011 N 03-07-11/286, от 06.10.2010 N 03-07-11/393, от 16.04.2010 N 03-07-11/121, от 17.02.2010 N 03-07-08/40, от 16.09.2009 N 03-07-11/227). Иными словами, НДС следовало начислить на всю стоимость переданных имущественных прав в виде дебиторской задолженности.

Исключением, по мнению финансового ведомства, являлись случаи уступки прав требования по договорам, в основе которых лежат не облагаемые НДС операции (Письмо Минфина России от 27.08.2010 N 03-07-05/33).

На наш взгляд, подход, согласно которому уступка права требования первоначальным кредитором (поставщиком) должна была облагаться НДС, являлся спорным, поскольку поставщик уже уплатил налог при реализации товаров (работ, услуг) в периоде их отгрузки (передачи) (п. 1 ст. 155, п. 1 ст. 167 НК РФ). С позицией Минфина России по данному вопросу не согласился и ВАС РФ (Определение от 14.03.2008 N 10887/07). Суд указал, что соглашение об уступке денежного требования связано с исполнением договора по реализации товаров (работ, услуг). Как следует из положений п. 1 ст. 155 НК РФ, налогообложению в данном случае подлежали не операции по реализации имущественных прав, а операции по реализации товаров (работ, услуг).

Из приведенной позиции ВАС РФ, в частности, следует, что второй кредитор, который приобрел денежное требование непосредственно от поставщика товаров (работ, услуг), права на вычет по операции уступки права требования не имел (Постановление ФАС Уральского округа от 17.03.2009 N Ф09-1388/09-С2).

Однако некоторые суды считали, что приобретатель прав требования может применить налоговый вычет, если первоначальный кредитор начислил НДС и выставил счет-фактуру (Постановление ФАС Центрального округа от 01.03.2012 N А48-2064/2011).

Правоприменительную практику по вопросу о том, был ли до 1 октября 2011 г. установлен порядок определения налоговой базы при первичной уступке права требования, см. в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.