Позитивные и негативные признаки

1. Большинство признаков состава сформулировано в законе в позитивной форме: в виде указания на те или иные качества (свойства) преступления. Многочисленные примеры этих признаков были приведены выше. Все эти признаки можно назвать позитивными. С логической точки зрения они выражаются в так называемых положительных понятиях².

Вместе с тем при описании некоторых составов встречаются признаки, которые выражаются в отрицательных понятиях³. Например, в ст. 322 говорится о пересечении охраняемой Государственной границы РФ "без установленных документов и надлежащего разрешения", а в ст. 112 — о причинении вреда здоровью, "не опасного для жизни человека и не повлекшего последствий, указанных в статье 111 настоящего Кодекса". Такие признаки состава можно назвать негативными. Они указывают на отсутствие тех или иных качеств, свойств, особенностей деяния, признаваемого преступлением.

Негативные признаки играют в составе преступления такую же роль, что и позитивные признаки. Они в полной мере могут использоваться при квалификации. При уяснении содержания негативных признаков иногда возникают трудности, связанные с тем, что они не содержат положительного описания соответствующих явлений. В связи с этим следует рассмотреть природу негативных признаков несколько более подробно.

Прежде всего, надо отметить, что негативные признаки, как и позитивные, могут быть различного уровня, разной степени обобщения.

______________

¹ Шанин В. И. Роль социалистического правосознания в укреплении советской законности//Труды ВПА им. В.И. Ленина. Вып. 24. М., 1958. С. 179.

² "Понятия, в которых отражаются признаки, присущие предмету, называются положительными" (Логика. М., 1967. С. 33).

³ "В отрицательных понятиях признаком, по которому обобщаются предметы, служит отсутствие у них тех или иных качеств, свойств, отношений" (там же).

Например, в УК 1960 года было несколько статей, где негагивные признаки формулировались в самом общем виде. Например,в ст. 268 ("Дурное обращение с военнопленными") говорилось: "...при отсутствии признаков более тяжкого преступления".

Цель включения в состав таких обобщенных негативных категорий состояла в том, чтобы способствовать отграничению данного состава от смежных составов преступлений. Строго говоря, подобные признаки могли бы и не содержаться в законе. Разграничение преступлений происходит по определенным правилам независимо от того, имеется ли такой "отсылочный" негативный признак в самой диспозиции статьи. Понятно, например, что по статье 166 (угон транспортного средства) деяние квалифицируется тогда, когда оно не является хищением, и писать в этой статье, что завладение автомобилем совершается "без цели хищения", в общем логически и юридически излишне. Следовательно, приведенные негативные признаки представляют собой избыточную информацию, которая имеет для юриста нейтральный характер (если не считать, что полезно всякое лишнее напоминание о том, что существуют смежные составы).

В новом уголовном кодексе 1966 года таких случаев стало очень немного. Если и есть негативные признаки, то они сформулированы достаточно конкретно и не несут избыточной информации. Например, в ст. 235 говорится о занятии частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью "лицом, не имеющим лицензии на избранный вид деятельности", а в ст. 238 — о выполнении работ или оказании услуг, "не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей".

Во всех подобных случаях при уяснении требований закона может возникнуть необходимость раскрыть содержание негативного признака более подробно. Как это сделать? Нельзя ли, в частности, заменить его позитивным?

"Всякое утверждение в одном отношении есть отрицание в другом отношении"¹. Поэтому в принципе такая замена возможна, хотя не всегда технически удобна. Например, в части 4 ст. 222 запрещается ношение холодного оружия, "за исключением тех местностей, где ношение холодного оружия является принадлежностью национального костюма или связано с охотничьим

___________

¹ Логика. М., 1967. С. 70.

промыслом". Очевидно, в законе можно было бы сформулировать позитивный признак, например перечислив соответствующие местности, но это было бы слишком громоздким для УК.

2. Из сказанного можно сделать вывод, что негативный признак иногда может быть заменен позитивным дополнением к нему. Рассмотрим это подробнее на приведенном примере. Все виды местности вместе образуют универсальный класс U, причем местность, где можно носить оружие, об значим "А", а другие местности как , поскольку они охватывают в пределах универсального класса U все, что не относится к А. Таким образом

U = А × . (16) |

Если нам дан негативный признак А, а мы его хотим заменить на рад неценный позитивный признак В, то мы должны, очевидно, сначала образовать универсальный класс U (в приведенном примере — сформулировал общее понятие любой местности). Затем надо вычленить из этого класса то, что обозначено признаком А, и сформулировать оставшуюся часть.

Первый этап операции — создание универсального класса обычно трудностей не вызывает. Например, таким классом в отношении субъекта преступления — лица, "не имеющего лицензии" будет — "любое лицо" и т. д.

Вторая операция — перечисление позитивных признаков оставшейся части универсального класса — не всегда может бытьосуществлена достаточно экономным способом. В некоторых случаях эта сложность практически оказывается непреодолимой.

Как, например, раскрыть в законе понятие лиц, не имеющих лицензии? Для этого нужно дать перечисление всех этих лиц (что явно невозможно) либо определить, в каких ситуациях лицензия может быть признана необходимой. И то и другое решение приводят к громоздким конструкциям, неприемлемым для закона.

Приведем другой пример. Чтобы определить, что означают сильнодействующие или ядовитые вещества, "не являющиеся наркотическими", надо было бы дать в законе список всех существующих ядовитых и сильнодействующих веществ, за исключением входящих в них наркотических веществ. Эта задача трудновыполнима, помимо прочего, еще в силу изменчивости самого такого перечня. Такой же неудачной была бы, например, попытка перейти к позитивному определению лица, "не имеющего высшего медицинского образования" (ст. 123): пришлось бы привести весь

список имеющихся на свете дипломов о высшем образовании, не являющемся медицинским.

Из сказанного можно сделать вывод о допустимости пользования негативными признаками, как таковыми, без их перестройки в позитивные. Вместе с тем, когда возникает трудность с уяснением их содержания, надо иметь в виду, что в принципе многие из них можно перевести в позитивные признаки.

Иногда, напротив, целесообразно как раз иное: осмыслить позитивный признак через соответствующее ему негативное дополнение. Что значит "тайное" хищение? Очевидно, "не открытое" Анализ особенностей открытого хищения и последующее их отрицание дают возможность легко понять признаки тайного похищения имущества. Это гораздо проще и понятнее, чем подыскивать позитивные признаки данного преступления.

Указание на отсутствующие (негативные) признаки имеет важное значение для разграничения преступлений.

Обычно при квалификации мы используем как позитивные, так и негативные признаки, устанавливая наличие определенного состава преступления и отделяя его от смежных составов.

Конечно, недопустимо ограничиваться установлением одних только негативных признаков и, таким образом, квалифицировать преступление "путем исключений". Вряд ли нашелся бы судья, который бы осудил человека за убийство только на том основании, что в совершенных им действиях нет признаков ни разбоя, ни бандитизма, ни телесного повреждения, ни изнасилования, ни дезертирства. Дело в том, что хотя нередко удается подобрать пару таких признаков, которые вполне дополняют и исключают друг друга ("открытое" хищение — значит не "тайное" и наоборот), но в большинстве случаев у нас нет гарантии, что мы предусмотрели все возможные варианты (невозможно утверждать, например, что если данное преступление посягает не на имущество, то, значит, — на личность). Как отмечается в психологической литературе, люди с большим трудом работают с отрицательными понятиями, чем с положительными, "поскольку они предпочитают извлекать информацию из положительных событий"¹. Поэтому именно позитивные признаки являются основой построения состава, а потому и основой квалификации.

___________

¹ Хант Э., Марин Дж., Стоун Ф. Моделирование процесса формирования понятий на вычислительной машине. М., 1970. С. 68.