Соотношение права и закона

Нерсесянс является основателем либертально юридического подхода. Данный подход связан с различением права и закона. Нерсесянс отстаивал позицию противопоставлению закону, принятому гос-ом, сущность которого им рассматривается в свободе, равенстве и справедливости. Данный тезис составляет суть либертально юридической концепции, Нерсесянс дает следующее определение праву: «Право-это формальное неравенство, всеобщая равная мера, всеобщая свобода и справедливость». Указанное определение фиксирует понимание право как самостоятельной сущности. Данные объективные свойства права и характеризуемая ими сущность права относятся к определениям права в его различии с законом, эти объективные свойства права не зависят от воли законодателя.

К данным исходным определениям сущности права в процессе позитивации права, то есть его выражения в виде закона добавляется новое определение, а именно государственно властное общеобязательность того, что официально признается и устанавливается как закон. В данном случае речь идет об установлении закона как правового по своей сущности явления, то есть правового закона.

ПРАВО

Сущность Явление

Справедливость, равенство, свобода позитивация права +

Государственно-властная черта

(не зависит от воли законодателя)

Существует это право объективно ЗАКОН

Правовой закон (Нерсесянс) – это адекватное и полное выражение права в его официальной признанности, общеобязательности, определенности, и конкретности необходимых (характеристик) для действующего позитивного права.

Неправовой закон (Нерсесянс), то есть закон не соответствующий представлениям о свободе, равенстве и справедливости и указывает, что: «В многовековой истории человечества трудно найти правовые законы».

Из смысла изложенной Нерсесянсом либертальной юридической концепцией различия и соотношения права и закона вытекает, что дефиниция (определение) общего понятия права и (правового закона) должна включать две характеристики:

1) право как сущность (право в его различии с законом)

2)право как явление (право как государственно-обязательного законного явления)

Реальный процесс позитивации права, то есть его превращение в закон должен учитывать ряд объективных сущностных свойств права и зависит от многих факторов, таких как:

· Социальных

· Экономических

· Политических

· Духовных

· Культурных

· законотворческих

и в развернутом виде, понимание право можно сформулировать так: «Право – это соответствующее принципам формального равенства система норм, установленных или санкционируемых государством и обеспеченных возможностью государственного принуждения».

В рамках естественно-правовой теории также противопоставляется право и закон. Явич Л.С выделяет в своей книге официально признанное государством и неюридическое право, то есть право существующее в общественном сознании, в моральных правах, в социальных притязаниях и в правоотношениях. Неюридическое право возникает до того как возникло государственное право и возникает раньше чем санкционируется государством, поэтому Явич разделяет право и закон, но не противопоставляет их.

Лившиц, понимая под правом нормативно закрепленную и реализованную справедливость, проводил различие между правом и законом. Он указывал, что закон может быть как правовым так и не правовым, отмечая, что нет четкого критерия для отличия правового от неправового.