Правовое регулирование как активное правовое воздействие. Каким образом соотносятся понятия «регулятивная функция права» и «регулятивное воздействие права»

В предыдущем параграфе, мы выяснили, что результативным может быть как активное, так и пассивное правовое воздействие. При этом во втором случае право как явление существует, однако непосредственно с общественными отношениями не соприкасается.[141]

Возникает вопрос, посредством какой из форм правового воздействия осуществляется собственно правое регулирование. При этом мы исходим из инструментального аспекта сущности права. В соответствии с этим аспектом право – это инструмент, при помощи которого упорядочиваются и охраняются общественные отношения. Однако наличие инструмента, являясь необходимым, вместе с тем не может рассматриваться в качестве достаточного условия процесса регулирования. Ведь если обратиться к этимологии термина «регулировать», то выясняется следующее: регулировать означает 1) упорядочивать, налаживать; 2) направлять развитие, движение чего-либо с целью привести в порядок (в систему); 3) приводить (механизмы и их части) в такое состояние, которое обеспечивает нормальную и правильную работу.[142] Таким образом, регулирование есть процесс предполагающий наличие средства регулирования (в нашем случае это нормы права), субъекта, имеющего возможность и наделенного соответствующими полномочиями по осуществлению регулирования и, наконец, обстоятельств, обусловливающих осуществление деятельности, связанной с регулированием. Следовательно, правовым регулированием может считаться процесс, предполагающий непосредственное (активное) правовое воздействие на юридически значимые общественные отношения.

Сформулированное определение позволяет разграничивать понятия «правовое регулирование» и «правовое воздействие».[143]

Однако сразу же возникает вопрос, как в этом случае соотносятся понятия «регулятивная функция» и «регулятивное воздействие» права. Ведь говоря о структуре регулятивной функции, мы выделяли в качестве составляющих ее элементов статическое и динамическое воздействие. Если же мы говорим о процессе правового регулирования, то ограничиваем его активной (динамической) составляющей. Нет ли здесь какого-то противоречия? На наш взгляд, никакого противоречия нет. Поскольку функция и деятельность по ее реализации это не одно и то же. Очевидно, что и непосредственно регулятивная деятельность является лишь частью механизма реализации регулятивной функции права. Регулятивное воздействие права наряду с активной фазой предполагает и пассивную, когда самого факта наличия права достаточно для того, чтобы обеспечить правомерное поведение. Получается, что в отличие от процесса осуществления регулятивной функции права, являющегося постоянным правовым состоянием, регулятивная деятельность носит эпизодический характер и имеет место лишь тогда, когда возникает необходимость внести какие-либо изменения в существующий правопорядок.