Глава 3. Граждане (физические лица) 12 страница

--------------------------------

<1> См. п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.

 

2. Вопрос соотношения размера уставного капитала и стоимости чистых активов см. в комментарии к ст. 90 ГК РФ.

3. Новеллой комментируемой статьи является возможность включения в устав непубличного общества ограничения числа и суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру. Подобные положения максимально сближают такие организационно-правовые формы, как общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество с непубличным статусом.

 

Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества

 

Комментарий к статье 100

 

Комментируемая статья содержит общие положения об увеличении уставного капитала акционерного общества, в том числе способы увеличения, а также вопросы преимущественного права акционеров и лиц, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг. К основным способам увеличения уставного капитала комментируемая статья относит увеличение номинальной стоимости акций и выпуск дополнительных акций. Поскольку увеличение уставного капитала до его полной оплаты не допускается, решение общего собрания либо совета директоров акционерного общества об увеличении уставного капитала общества и выпуске дополнительных акций до полной оплаты уставного капитала не признается документом, имеющим юридическую силу, на основании которого проводится государственная регистрация выпуска акций <1>.

--------------------------------

<1> См. п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным" // СПС "КонсультантПлюс".

 

Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества

 

Комментарий к статье 101

 

Комментируемая статья содержит общие положения об уменьшении уставного капитала акционерного общества.

1. К основным способам уменьшения уставного капитала комментируемая статья относит уменьшение номинальной стоимости акций и покупку части акций в целях сокращения их общего количества.

2. Общим требованием уменьшения уставного капитала является уведомление всех кредиторов акционерного общества в порядке, определяемом ст. 30 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Уведомление совершается путем размещения дважды с периодичностью один раз в месяц в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикации об уменьшении уставного капитала общества.

3. Уменьшение уставного капитала допускается до минимального уровня, определенного Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", при этом в случае принятия решения об уменьшении уставного капитала по инициативе акционерного общества минимальный размер уставного капитала определяется по дате представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе, а в случае уменьшения уставного капитала в силу предписания закона, обязывающего общество осуществить такую меру, - по дате государственной регистрации (создания) общества <1>.

--------------------------------

<1> См. п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.

 

Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества

 

Комментарий к статье 102

 

Комментируемая статья определяет основные ограничения на выпуск привилегированных акций, а также выплату дивидендов.

1. Поскольку цель приобретения привилегированных акций - инвестирование без участия в управлении обществом, то доля привилегированных акций не может превышать 25 процентов от общего объема уставного капитала. В случае невыплаты определенных уставом дивидендов по привилегированным акциям таковые акции становятся голосующими, в результате чего владельцы привилегированных акций приобретают право голосовать на общем собрании акционеров. Для предотвращения ситуаций, когда владельцы привилегированных акций смогут в результате невыплаты дивидендов формировать решающую позицию на общем собрании акционеров, были установлены ограничения в 25 процентов. С этим же условием было установлено требование о том, что номинальная стоимость привилегированных акций не может быть ниже номинальной стоимости обыкновенных акций, поскольку в ином случае в результате невыплаты дивидендов владельцы привилегированных акций приобретали бы право голоса на более льготных условиях, чем владельцы обыкновенных акций.

2. Для предотвращения ситуации злоупотребления владельцами привилегированных акций приобретенным правом голоса на общем собрании акционеров, а именно попыток сохранить данное право через невыплату определенных уставом дивидендов по привилегированным акциям, п. 4.2 ст. 49 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает, что при принятии решения общим собранием по вопросу о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа голоса акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, отданные за варианты голосования, выраженные формулировками "против" и "воздержался", не учитываются при подсчете голосов, а также при определении кворума для принятия решения по указанному вопросу. Таким образом, владельцы привилегированных акций, приобретшие корпоративный контроль по причине невыплаты дивидендов, лишаются возможности его сохранить через голосование на общем собрании акционеров против выплаты (объявления) дивидендов по привилегированным акциям.

3. Для исключения ситуации финансовой несостоятельности акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды: до полной оплаты всего уставного капитала; если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов. Перечень является открытым и отсылает к специальному Закону об акционерных обществах.

 

Статья 103. Утратила силу с 1 сентября 2014 года. - Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ.

 

Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества

 

Комментарий к статье 104

 

Комментируемая статья является отсылочной и определяет общие положения добровольной ликвидации и реорганизации акционерных обществ. Общее правило добровольной ликвидации и реорганизации: решение об этом принимается акционерами на общем собрании. Процедуру и основания принудительной ликвидации статья не содержит, отсылая к положениям ГК РФ и Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

 

7. Дочерние и зависимые общества

 

Утратил силу с 1 сентября 2014 года. - Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ.

 

8. Производственные кооперативы

 

Статья 106.1. Понятие производственного кооператива

 

Комментарий к статье 106.1

 

Комментируемая статья содержит определение понятия "производственный кооператив (артель)", а также основные положения об ответственности членов производственного кооператива (артели). Следуя логике законодателя, понятия "производственный кооператив" и "артель" тождественны.

1. К основным классификационным критериям кооператива комментируемая статья относит следующие.

1.1. Критерий членства, что позволяет отнести кооператив как добровольное объединение граждан к корпоративным организациям. Членом кооператива может быть только гражданин (физическое лицо).

1.2. Критерий цели, для достижения которой граждане объединяются в кооператив, а именно совместная производственная или иная хозяйственная деятельность (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), что позволяет отнести кооператив к коммерческим организациям, поскольку данная совместная деятельность направлена на извлечение прибыли, которая по общему правилу распределяется между членами кооператива в соответствии с их трудовым участием.

1.3. Критерий личного участия (трудового либо иного) членов кооператива в совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, что нашло отражение в ограничении участия юридических лиц в деятельности кооператива. По общему правилу кооператив является объединением граждан (физических лиц). Участие юридических лиц в деятельности кооператива может быть предусмотрено законом либо уставом.

1.4. Критерий совместного имущества, согласно которому при создании кооператива его члены (участники) объединяют имущественные паевые взносы. Несмотря на то что пай члена кооператива представляет собой имущественное право, ГК РФ лишь диспозитивно предусматривает его состав. Так, например, размер пая, в отличие от доли участия в уставном капитале, не определяет размер подлежащей выплате конкретному члену распределенной прибыли, а также имущества, оставшегося после ликвидации, размер субсидиарной ответственности. Если ГК РФ говорит, что по общему диспозитивному правилу прибыль, а также оставшееся после ликвидации кооператива имущество распределяются между членами согласно их трудовому участию, то Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" в ч. 1 ст. 12 учитывает, наряду с личным трудовым участием, размер паевого взноса, например в отношении членов, не принимающих личного трудового участия <1>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" // СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321.

 

1.5. Критерий субсидиарной ответственности членов кооператива по его обязательствам. Следует отметить, что пределы ответственности согласно ГК РФ и Федеральному закону от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах", а также порядок ее несения определяются уставом.

 

Статья 106.2. Создание производственного кооператива и его устав

 

Комментарий к статье 106.2

 

Комментируемая статья дает понятие основного учредительного документа кооператива, к которому ГК РФ относит устав, обязательные требования к уставу, требования к фирменному наименованию кооператива, которое должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или слово "артель", а также требования к количеству членов артели, которых должно быть не менее пяти.

1. Критерий личного участия (трудового либо иного) членов в совместной производственной или иной хозяйственной деятельности находит отражение также и в обязательных требованиях к уставу кооператива. Так, устав должен содержать положения о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и об их ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в его деятельности.

2. В отличие от таких организационно-правовых форм, как общество с ограниченной ответственностью либо акционерное общество, в которых санкции за нарушение порядка и сроков оплаты долей в уставном капитале общества могут быть установлены исключительно в учредительном договоре, устав кооператива должен содержать положения об ответственности членов за нарушение обязательства по внесению паевых взносов. Это обусловлено тем, что имущество кооператива складывается в том числе из паевых взносов, которые вносит каждый гражданин, вступающий в кооператив.

 

Статья 106.3. Имущество производственного кооператива

 

Комментарий к статье 106.3

 

Комментируемая статья определяет правовой режим имущества кооператива: его состав, порядок образования, в том числе особенности оплаты паевого взноса, а также особенности распределения прибыли и имущества при ликвидации.

1. ГК РФ устанавливает раздельный режим имущества кооператива и его членов. Имущество кооператива принадлежит ему на праве собственности и делится на паи членов кооператива в соответствии с уставом. При этом следует отметить, что подобное деление имущества кооператива на паи по общему правилу не означает, что прибыль и имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов, распределяются между членами кооператива пропорционально размеру их пая. Наоборот, прибыль производственного кооператива, а также имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов, распределяются между членами кооператива в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Если обратиться к ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах", то прибыль кооператива распределяется также в соответствии с размером паевого взноса. Поскольку Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" допускает присутствие в кооперативе членов, не принимающих личного трудового участия, в отношении данных членов прибыль может распределяться только в соответствии с размером паевого взноса. При этом Закон не говорит о пропорциональности распределения прибыли (имущества) размеру пая. В качестве общего правила ГК РФ отсылает к уставу, призванному регулировать порядок распределения прибыли и имущества ликвидированного кооператива.

2. Комментируемая статья определяет, что помимо разделенного на паи имущества кооператива в случае, прямо предусмотренном уставом, имущество кооператива может включать в себя неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом, решение об образовании которых принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Данное положение повторяет прежние нормы ГК РФ, а также получает развитие в специальных нормах п. 1 ст. 11 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" и ч. 5 ст. 34 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации". Данные фонды создаются в целях покрытия непредвиденных расходов кооператива, финансирования его дальнейшего развития и т.п.

 

Статья 106.4. Особенности управления в производственном кооперативе

 

Комментарий к статье 106.4

 

Комментируемая статья определяет основные органы управления кооперативом, а также общие требования к порядку их формирования.

1. Управление кооперативом может строиться по двухуровневой (председатель и общее собрание) либо трехуровневой (председатель, правление и общее собрание) модели. Правление кооператива - исполнительный орган, образование которого может быть предусмотрено законом либо уставом кооператива.

2. Как уже указывалось ранее, личностная составляющая имеет приоритет перед имущественным вкладом в виде пая: на общем собрании член кооператива имеет только один голос при принятии решения.

3. Следует отметить, что система управления также гомогенна и не допускает участие в управлении кооперативом (в качестве члена правления либо в качестве председателя кооператива) независимых директоров, не являющихся членами кооператива.

4. На кооператив распространяются общие требования к системе управления корпорациями, рассмотренные подробно в комментарии к ст. 65.3 ГК РФ.

 

Статья 106.5. Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая

 

Комментарий к статье 106.5

 

Комментируемая статья определяет основные способы прекращения корпоративной правоспособности членом кооператива.

1. Корпоративная правоспособность члена кооператива может быть прекращена в добровольном порядке путем выхода члена кооператива из кооператива. В таком случае вышедшему члену кооператива выплачивается стоимость пая либо выдается имущество кооператива, стоимость которого соответствует стоимости пая, а также производятся иные выплаты, предусмотренные уставом кооператива. В качестве еще одного добровольного способа прекращения членом кооператива корпоративной правоспособности предусмотрено совершение возмездной сделки по отчуждению пая другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива, а также гражданину, не являющемуся членом кооператива, но только с согласия общего собрания. Следует обратить внимание, что участниками кооператива могут быть и юридические лица, но приобрести корпоративную правоспособность путем приобретения пая может только гражданин, даже если его контрагент - юридическое лицо. В данной норме комментируемой статьи проявляется стремление законодателя сохранить гомогенность состава членов кооператива с помощью следующих механизмов: диспозитивной нормы, запрещающей отчуждение пая нечлену кооператива; института одобрения вступления в кооператив нового члена, а также института преимущественного права членов кооператива на приобретение отчуждаемого нечлену кооператива пая.

2. Недобровольный способ утраты корпоративной правоспособности членом кооператива раскрывается через институты исключения из кооператива и обращения взыскания на пай члена производственного кооператива по долгам члена кооператива при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов. Принудительный способ также предусматривает получение бывшим членом кооператива стоимости его пая.

3. Смерть члена кооператива не означает, что с наследованием пая наследники приобретают корпоративную правоспособность и становятся членами кооператива. По общему правилу они принимаются в кооператив, в противном случае за ними сохраняется имущественное право на стоимость пая умершего члена кооператива.

 

Статья 106.6. Преобразование производственного кооператива

 

Комментарий к статье 106.6

 

Комментируемая статья определяет организационно-правовые формы юридических лиц, в которые может быть преобразован кооператив: хозяйственное товарищество или общество.

 

§ 3. Производственные кооперативы

 

Утратил силу с 1 сентября 2014 года. - Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ.

 

§ 4. Государственные и муниципальные унитарные

предприятия

 

Статья 113. Основные положения об унитарном предприятии

 

Комментарий к статье 113

 

Комментируемая статья содержит определение унитарного предприятия, устанавливает основные виды унитарных предприятий, определяет общие положения режима имущества унитарного предприятия, основные требования к учредительным документам, порядку формирования органов управления, а также общие положения об ответственности по обязательствам унитарного предприятия.

1. Вследствие реформы корпоративного законодательства унитарные предприятия стали самостоятельной организационно-правовой формой, которая распадается на государственные и муниципальные унитарные предприятия и казенные унитарные предприятия.

2. По общему правилу унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, при этом унитарное предприятие не несет ответственность по обязательствам собственника его имущества. Однако если имущество принадлежит унитарному предприятию на праве оперативного управления, т.е. мы имеем в виду казенное предприятие, то собственник имущества несет субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия при недостаточности его имущества.

 

Статья 114. Создание унитарного предприятия и его уставный фонд

 

Комментарий к статье 114

 

Комментируемая статья разрешает основные вопросы, связанные с созданием унитарного предприятия, размером уставного фонда и порядком его формирования, соотношения уставного фонда с чистыми активами. Данные нормы получают продолжение и развитие в специальном законодательстве <1>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" // СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746.

 

Статья 115. Утратила силу с 1 сентября 2014 года. - Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ.

 

§ 5. Некоммерческие организации

 

Утратил силу с 1 сентября 2014 года. - Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ.

 

§ 6. Некоммерческие корпоративные организации

 

1. Общие положения о некоммерческих

корпоративных организациях

 

Статья 123.1. Основные положения о некоммерческих корпоративных организациях

 

Комментарий к статье 123.1

 

Комментируемая статья содержит определение некоммерческой корпоративной организации, дает закрытый перечень организационно-правовых форм некоммерческих корпоративных организаций, устанавливает общие правила их создания, а также особенности системы управления.

1. Определение некоммерческой корпоративной организации дается через отсылочные нормы и сводится к тому, что некоммерческие организации не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками, а учредители (участники) приобретают корпоративную правоспособность, в том числе право участия (членства) и право формировать высший орган некоммерческой корпоративной организации.

2. Определенной новеллой комментируемой статьи является закрепление общего правила, что некоммерческая корпоративная организация является собственником своего имущества.

3. В комментируемой статье нашел отражение разрешительный подход к участию некоммерческих корпоративных организаций в других юридических лицах, в том числе при создании последних, а также к созданию филиалов и открытию представительств. Комментируемая статья допускает отнесение уставом вышеуказанных вопросов к компетенции коллегиального органа корпорации (наблюдательного совета и т.п.), контролирующего деятельность исполнительных органов корпорации.

 

2. Потребительский кооператив

 

Статья 123.2. Основные положения о потребительском кооперативе

 

Комментарий к статье 123.2

 

Комментируемая статья содержит определение потребительского кооператива, устанавливает общие требования к содержанию его устава, наименованию и общие положения о преобразовании потребительского кооператива в иные организационно-правовые формы.

1. Основными признаками, отличающими потребительские кооперативы, являются признак членства, цели деятельности (удовлетворение материальных и иных потребностей членов, т.е. граждан или граждан и юридических лиц), а также признак объединения имущественных (паевых) взносов. Следует отметить, что в отличие от производственного кооператива в определении потребительского кооператива не сделан акцент на личном участии члена кооператива в его деятельности. Главное, что позволяет члену кооператива удовлетворять свои материальные и иные потребности за счет членства в потребительском кооперативе, - имущественный паевой взнос. Однако сохраняется приоритет членства граждан в кооперативах, в том числе потребительских. Исключение сделано только для обществ взаимного страхования, в которых допускается участие только юридических лиц <1>.

--------------------------------

<1>Часть 3 ст. 5 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании" // СЗ РФ. 2007. N 49. Ст. 6047.

 

2. Требования к наименованию потребительского кооператива различаются в зависимости от критерия членства: наименование потребительского кооператива, членство в котором имеют граждане или граждане и юридические лица, должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово "кооператив", тогда как наименование потребительского кооператива, созданного в форме общества взаимного страхования, членство в котором ограничено только юридическими лицами, должно содержать слова "потребительское общество".

3. Новеллой комментируемой статьи является положение, устанавливающее особенности преобразования потребительского кооператива в общественную организацию, ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или фонд. Особо указывается на то, что жилищный или жилищно-строительный кооператив может быть преобразован только в товарищество собственников недвижимости, а общество взаимного страхования - только в хозяйственное общество - страховую организацию. При этом вопрос о преобразовании кооператива решается на общем собрании членов кооператива.

 

Статья 123.3. Обязанность членов потребительского кооператива по внесению дополнительных взносов

 

Комментарий к статье 123.3

 

Комментируемая статья содержит общие положения об обязанности членов потребительского кооператива вносить дополнительные взносы, а также о последствиях нарушения этой обязанности в виде субсидиарной ответственности по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса. Отличительной особенностью данной статьи является то, что она не устанавливает иных негативных последствий для членов кооператива, например исключение из кооператива. Безусловно, право иных членов кооператива требовать в судебном порядке исключения из кооператива члена, нарушающего положения устава, например о внесении дополнительных взносов, сохраняется, однако внесудебная процедура исключения, предусмотренная ГК РФ, например в отношении членов производственных кооперативов, отсутствует.

 

3. Общественные организации

 

Статья 123.4. Основные положения об общественных организациях

 

Комментарий к статье 123.4

 

В комментируемой статье дается определение такой организационно-правовой формы юридического лица, как общественная организация, содержатся общие положения, посвященные вопросам имущества общественной организации, имущественного взаимодействия общественной организации и ее членов, а также вопросам преобразования общественной организации.

1. Определение общественной организации дается через раскрытие существенных признаков исследуемого предмета. Общественная организация есть разновидность некоммерческих корпоративных организаций, отличительными признаками которой являются, во-первых, добровольность объединения на основе общности интересов, во-вторых, членство предоставляется только физическим лицам (гражданам), в-третьих, общественная организация создается с целью удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей членов, для представления и защиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей. Таким образом, для определения общественной организации важны признаки: характер объединения, членство, а также цели объединения.

2. Правовая конструкция общественной организации является классической конструкцией корпорации, в которой проводится жесткое разделение имущества корпорации и имущества участников. Общественная организация является собственником своего имущества. Ее участники (члены) не сохраняют имущественные права на переданное ими в собственность организации имущество, в том числе на членские взносы. Участники (члены) общественной организации не отвечают по обязательствам организации, в которой участвуют в качестве членов, а организация не отвечает по обязательствам своих членов.

3. Комментируемая статья устанавливает также, что общественная организация может быть преобразована в ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или фонд.

 

Статья 123.5. Учредители и устав общественной организации

 

Комментарий к статье 123.5

 

Комментируемая статья является новеллой и устанавливает общие требования к количеству учредителей общественной организации, которых должно быть не менее трех, а также определяет обязательные положения, подлежащие разрешению в уставе общественной организации.

 

Статья 123.6. Права и обязанности участника (члена) общественной организации

 

Комментарий к статье 123.6

 

Комментируемая статья имеет отсылочный характер и определяет основные права и обязанности члена общественной организации через положения о правах и обязанностях члена корпоративного юридического лица вообще, за некоторыми исключениями.

1. Член общественной организации вправе на равных началах с другими членами общественной организации безвозмездно пользоваться оказываемыми ею услугами, при этом он несет обязанность уплачивать предусмотренные уставом общественной организации членские и иные имущественные взносы. ГК РФ не устанавливает санкций за нарушение данной обязанности, в частности исключение из общественной организации (однако это не означает, что члены общественной организации не вправе требовать исключения такого члена из общественной организации в судебном порядке).