Заключение договоров. Общий порядок заключения договоров. Заключение договора в обязательном порядке. Заключение договора на торгах

ГК: договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия:

ü о предмете договора,

ü условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные

ü условия необходимые для договоров данного вида,

ü условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия (ст. 427 ГК).

Под примерными условиями договора следует понимать отсутствующие в тексте договора, но сформулированные третьим лицом или одной из сторон и опубликованные в печати условия в форме примерного договора или иного документа, имеющие силу для конкретного договора:

- если это предусмотрено в договоре;

- при отсутствии отсылки, если они соответствуют обычаям делового оборота.

Так, Международной торговой палатой разработан свод международных правил по толкованию торговых терминов, так называемый "ИНКОТЕРМС". При применении сторонами торговых терминов "ИНКОТЕРМС" в договоре нет необходимости согласовывать условия поставки товара, права поставщика и покупателя, риски, распределение расходов и т.д., достаточно внести в договор ссылку на тот ли иной термин, охватывающий все приемлимые для сторон условия поставки товара (например, DAF - "поставка до границы" означает, что обязанности продавца по поставке считаются выполненными в момент прибытия товара, очищенного от пошлины на вывоз, в названный пункт и место на границе, однако до поступления товара на таможенную границу сопредельной стороны.).

Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеторговой сделки, применяет обычаи делового оборота в сфере международной торговли "Инкотермс" в том случае, когда участники сделки договорились об их применении.

Порядок заключения договора.

Согласно п. 2 ст. 432 ГК договор заключается посредством:

1. направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон

2. и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Первая стадия именуется офертой, а вторая — акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение,— акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

ОФЕРТА

В соответствии со ст. 435 ГК офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

То есть. предложение, признаваемое офертой, должно:

- быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

- содержать все существенные условия договора;

- быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Таким образом, офертой будет являться лишь предложение, содержащее все три указанные условия, при отсутствии хотя бы одного из них предложения является приглашением делать оферту.

Допустимо оформление оферты в виде письма, телеграммы, факса и т.д. Офертой может быть проект договора, разработанный стороной, предлагающей заключить сделку. Оферта и акцепт не могут быть совершены в форме конклюдентных действий, если для договора обязательна письменная форма.

Лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае его надлежащего акцепта адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве. Ответственность оферента, уклоняющегося от исполнения заключенного договора, регулируется нормами гл. 25 ГК. (ответственность за нарушение обязательств).

Статьей 436 ГК предусмотрена безотзывность оферты: полученная адресатом оферта НЕ может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Однако "связанность" оферента своим предложением наступает лишь с момента получения оферты адресатом. Вследствие этого оферта будет считаться неполученной в случае, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение о ее отзыве. Опоздание извещения об отзыве оферты по причинам, зависящим от организаций связи и иных третьих лиц, уважительными не признаются.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как предложение делать оферту ("вызов на оферту"), если иное не указано прямо в предложении (п. 1 ст. 437 ГК).

От "вызова на оферту" следует отличать публичную оферту.

Под публичной офертой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК).[3]

Реклама и т.д. – публичная оферта, если содержит все существенные условия.

Правила статьи 437 ГК применимы и к предложениям, размещенным на сайтах сети Интернет.

АКЦЕПТ

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. (п. 1 ст. 438 ГК).

В противном случае ответ лица должен рассматриваться как встречная оферта (например, ответ в виде протокола разногласий либо выдвижения встречных условий).

В случае акцепта оферты, существенные условия которой были искажены (например, по причинам некачественной связи), акцептант вправе требовать признания заключенного договора недействительным как заключенного под влиянием существенного заблуждения (ст. 178 ГК).

Форма акцепта:

Акцепт должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда в соответствии с законом несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность, а также когда акцепт может быть совершен в устной форме, но оферент под страхом признания акцепта недействительным просит своего адресата дать письменное согласие на заключение договора. Кроме того, оферент может настаивать на направлении акцепта определенным способом (например, по факсу).

Акцепт может быть сделан устно, если законом или соглашением сторон не установлена обязательная письменная форма договора.

Письменное извещение об акцепте должно быть подписано лицом, управомоченным на подписание договора.

Молчание НЕ является акцептом, если иное не вытекает:

ü из закона,

ü обычая делового оборота

ü или из прежних деловых отношений сторон.

Гражданский кодекс не устанавливает, с какого момента вступает в силу акцепт в форме молчания, поэтому следует руководствоваться разумными сроками.

Акцепт возможен и в виде конклюдентных действий, то есть путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора. Для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом ГК не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту, приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, ЕСЛИ иное не предусмотрено:

ü законом,

ü иными правовыми актами

ü или не указано в оферте (п. 3 ст.438 ГК).

Отзыв акцепта. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается НЕ полученным.

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту в пределах указанного срока (ст. 440 ГК). Срок для акцепта может быть определен календарной датой, интервалом времени, конкретным событием. Срок, определенный периодом времени (например, 10 дней), начинает течь с момента получения оферты адресатом.

Помимо срока для акцепта в оферте может быть установлен срок для ее рассмотрения. Если извещение об акцепте направлено в пределах этого срока, договор должен признаваться заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено адресатом с опозданием, за исключением случаев, когда сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении ее акцепта с опозданием (п. 57 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8).

Когда в письменной оферте НЕ определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного:

ü законом

ü или иными правовыми актами,

ü а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.

Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (ст. 441 ГК).

Акцепт, полученный с опозданием

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт НЕ считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Акцепт считается своевременно направленным, но полученным с опозданием при наличии двух условий: 1. Если опоздание произошло не по вине акцептанта, а вследствие обстоятельств, относящихся к сфере деятельности третьих лиц (например, по причине задержки организациями связи почтовых отправлений).

2. Если лицо, сделавшее предложение, в момент получения на него ответа обладает очевидными доказательствами своевременной его отсылки адресатом (например, почтовые штемпели, печати и т.д.).

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Место заключения договора. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГК).

Время заключения договора

К договорным отношениям применяется законодательство, действующее на момент его заключения на той территории, где он был заключен. Соглашение считается состоявшимся в том момент, когда оферент получил согласие акцептанта. Этот момент и признается временем заключения договора. Иное правило установлено для реальных договоров, для заключения которых необходимо не только соглашение сторон, но и передача имущества. Такие договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества. Наконец, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом

Действие договора

В соответствии со ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим ДО заключения договора.

Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Окончание срока действия договора НЕ освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Заключение договора в обязательном порядке.

Указанный порядок применяется в тех случаях, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон в силу закона, т.е. при заключении обязательных договоров.

1. Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его заключение НЕ является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, проект договора (оферту). Сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне:

ü либо извещение об акцепте;

ü либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора);

ü либо извещение об отказе от акцепта.

В первом случае договор считается заключенным в момент получения оферентом извещения об акцепте.

Во втором случае сторона, получившая извещение об акцепте оферты на иных условиях, вправе:

ü либо известить другую сторону о принятии договора в ее редакции,

ü либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта. Если же сторона, не согласная с протоколом разногласий, в указанные сроки не передаст возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным.

В третьем случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок оферент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

2.Проект договора может направить и сторона, для которой заключение договора обязательно. В таком случае другая сторона, для которой заключение договора не является обязательным, вправе в течение 30 дней направить другой стороне:

ü либо извещение об акцепте;

ü либо извещение об отказе от акцепта;

ü либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).

В первом случае договор будет заключен на условиях, содержащихся в оферте.

Во втором случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок, договор не будет- заключен, так как его заключение не является обязательным для акцептанта.

В третьем случае сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора на рассмотрение суда, который и определит условия, по которым у сторон имелись разногласий. Если сторона, направившая протокол разногласий, не перенесет возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным.

Правила о сроках (30 дней), указанные в статье 448 ГК применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами (п.3 ст. 448 ГК).

Если сторона, для которой в соответствии с ГК или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 448 ГК).

Заключение договора на торгах.

Сущность этого способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги.

В качестве организатора торгов может выступать:

Ø собственник вещи

Ø или обладатель иного имущественного права на нее.

Ø специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом.

В случаях, указанных в ГК или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим на аукционе - лицо, предложившее наиболее высокую цену,

Выигравшим по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Форма торгов определяется собственником вещи или обладателем имущественного права.

Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми.

В открытых аукционах и конкурсах может участвовать любое лицо, в закрытых - только лица, специально приглашенные для этой цели.

Извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором торгов не менее чем за 30 дней до их проведения, если иное не предусмотрено законом, Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

организатор торгов вправе в любое время отказаться от проведения аукциона не позднее чем за 3 дня до его проведения, а конкурса - не позднее чем за 30 дней до его проведения. Если организатор отказался от проведения торгов с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участнику реально понесенный последним убыток.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Участники торгов вносят задаток в размере и в сроки, указанные в извещении о проведении торгов Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан:

1. возвратить задаток в двойном размере,

2. возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.