рому на праве собственности переходит названное в учредительном акте имущество.
Французское право вообще не знает понятия частного учреждения, допуская только учреждения, созданные публичной властью, и частные корпорации'.
Некоторым правопорядкам (Англия, США) институт учреждения вообще не известен. В Англии для аналогичных целей используется институт доверительной собственности (trust) либо конструкция одночленной корпорации (corporation sole), которая противопоставляется совокупности лиц (corporation aggregate).
Единоличная корпорация - это лица, последовательно друг за другом занимающие какую-либо публичную должность и инкорпорированные так, что образуют единое непрерывное юридическое лицо. В качестве единоличной корпорации, т.е. физического лица, которое в силу занимаемой должности пользуется статусом юридического лица, действуют монарх, архиепископ, епископ, публичный доверительный собственник, министр почт.
Вместе с тем английские публичные корпорации (public corporation), которые, будучи независимыми субъектами права, выполняют функции экономического и социального характера от имени государства, по сути являются именно учреждениями.
Смешанные формы. Между корпорацией и учреждением существуют образования переходного типа: имеются учреждения с корпоративным устройством и корпорации, сближающиеся по устройству с учреждениями3.
По мнению Гирке, Н.С. Суворова и некоторых других ученых, государство и административно-территориальные образования как юридические лица представляет собой смешанный тип, соединение инсти-тутных и корпоративных элементов4.
Например, Н.С. Суворов считает, что городские общины в римском праве являлись публичными корпорациями, обладающими признаками учреждения. Во-первых, в городских общинах далеко не все граждане
1 См.: Зайцева В.В. Юридические лица // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 81-84.
2 См.: Основы договорного права / Салмонд и Вильяме. М., 1955. С. 386; Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 84,174-176.
3 См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права / Под ред. и с предисл. В.А. Томсино-ва. М., 2003. С. 85-86; Хвостов В. М. Система римского права. С. 122; Брошусь СН. Юридические лица в советском гражданском праве. С. 57; Он же. Субъекты гражданского права. С. 46-47.
4 Gierke. Deutsches Privatrecht. S. 635-645 (см.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. С. 107-108,157-159).
__________ § 5. Объединения лиц и объединения капиталов __________
имели избирательное право, а потому не участвовали в корпоративной жизни, оставаясь на положении пользователей, для которых действует городское управление. Во-вторых, выборный коллегиальный орган городского управления (думу) нельзя рассматривать в качестве корпоративного собрания, соединенная воля которого имеет решающее значение при заключении гражданских сделок. Городское управление было компетенцией управы, администраторов, тогда как дума была инстанцией разрешающей, контролирующей, а не действующей непосредственно. В-третьих, дума и управа являлись городскими органами, существовавшими как учреждения, цели и задачи которых, а также средства их достижения были указаны государством1.
§ 5. Объединения лиц и объединения капиталов
В зависимости от характера связей между учредителями (участниками) юридического лица, специфики их прав и обязанностей по отношению друг к другу и юридическому лицу различаются юридические лица - объединения лиц и объединения капиталов2.
Во всех правопорядках объединениями лиц признаются полные и коммандитные товарищества, ибо, как правило, товарищи лично участвуют в делах предприятия, совершают от его имени сделки и иные юридически значимые действия и пр.
Классическим примером объединения капиталов является открытое акционерное общество, в котором правовые связи между юридическим лицом и его участниками (акционерами), а также между самими акционерами являются достаточно слабыми.
Следует согласиться с мнением Н.И. Гайдаенко, что существующее в праве Франции товарищество с ограниченной ответственностью (societe a responsabilite limitee) сочетает в себе признаки одновременно объединения лиц и объединения капиталов3, хотя обычно в правовой литературе его причисляют к объединениям капиталов4.
' См.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. С. 159.
2 См.: Козлова Н.В. Акционеры или товарищи? Некоторые проблемы создания и регистрации юридических лиц// Законодательство и экономика. 1992. № 11; Козлова Н.В. Организационные формы предпринимательства: достоинства и недостатки // Законодательство. 1997. № 2; Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997 и др.
3 См.: Гайдаенко Н.И. Товарищества с ограниченной ответственностью и объединения с общей экономической целью по праву Франции. Дис.... канд. юрид. наук. М, 1992. С. 14-17.
* См.: Зайцева В.В. Понятие и виды торговых товариществ // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 126.
Глава IV. Классификация юридических лиц
§ 6. Договорные и уставные организации
Иногда юридические лица разграничивают по основаниям возникновения и особенностям учредительных документов, выделяя договорные и уставные организации.
Большинство юридических лиц действуют на основании устава (кооперативы, общественные организации, фонды и пр.).
Классическими договорными объединениями являются полные и коммандитные товарищества, которые создаются и действуют на основе только учредительного договора.
Как правило, юридические лица, сочетающие в себе признаки объединения лиц и объединения капиталов, например товарищество с ограниченной ответственностью по французскому праву, имеют два учредительных документа: учредительный договор и устав. Хотя следует заметить, что во Франции все виды товариществ имеют устав в качестве учредительного документа.
§ 7. ПОЛНОПРАВНЫЕ И УСЕЧЕННЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
В ряде зарубежных стран наряду с полноправными юридическими лицами (de jure) допускается существование так называемых относительных (усеченных), или фактических, юридических лиц (de facto), т.е. организаций, которые с точки зрения закона не являются субъектами права, но в определенных правоотношениях признаются таковыми. К ним относятся, например, полные и коммандитные товарищества германского права (offene Handelsgesellschaft; Kommanditge-sellschaft); схожие с ними партнерства англо-американского права (general partnership; limited partnership); объединения с общей экономической целью по французскому праву (groupment d'interet economique) и др. Отсутствие у товарищества (объединения) законодательно признанного статуса юридического лица не лишает его возможности участвовать в правоотношениях, поскольку при рассмотрении спора суд обычно признает его юридическим лицом.
Отрицание за товариществом (объединением) свойств субъекта права устраняет по сути двойное налогообложение его участников, так как освобождает товарищество (объединение) от уплаты корпоративного налога и налога с имущества, ибо субъектами налогообложения являются только сами участники1.
_______ § 8. Правовые формы (конструкции) юридических лиц _______
Во Франции полные и коммандитные товарищества закон признает субъектами права, считая их полноправными юридическими лицами с момента торговой регистрации. Между тем, как отмечают исследователи, фактическое товарищество, не имеющее статуса юридического лица, может функционировать, не заявляя о себе, но тем не менее подчиняться законам о торговых товариществах1.
Усеченным юридическим лицом является предприятие (entreprise, Unternehmen, I 'entreprise), которое во многих правопорядках не признается субъектом права, а вслед за получившей признание доктриной германского права рассматривается как определенный имущественный комплекс, являющийся объектом права (Unternehmen als Rechtsob-jekt).
Вместе с тем в ФРГ законодатель наделяет предприятие некоторыми элементами правосубъектности. Предприятие нередко регистрируется в торговом регистре в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта, может иметь собственное фирменное наименование, ведет собственное счетоводство и составляет собственный баланс, которые не затрагивают личного имущества коммерсанта, если он является индивидуальным предпринимателем. Коммерсант вправе позаимствовать финансовые средства у предприятия, что проводится по торговым книгам как его долг, хотя должником и кредитором по всем обязательствам предприятия является коммерсант - физическое или юридическое лицо.
В современном английском праве существуют квазикорпорации, т.е. союзы лиц, которые не являются субъектами права, но обладают некоторыми свойственными им признаками. В частности, профсоюзы не признаются юридическими лицами, хотя могут иметь имущество, заключать от своего имени договоры личного найма, вправе предъявлять иски против клеветы и выступать ответчиками по искам о восстановлении членства в профсоюзе2.
§ 8. Правовые формы (конструкции) юридических лиц
Большинство видов юридических лиц, разнообразных по характеру деятельности и организационной структуре, но твердо установленных правопорядком (полное товарищество, акционерное общество и др.)
1 См.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Кулагин М.И. Избранные труды. С. 46-48; Зайцева В.В. Понятие и виды торговых това-
222
риществ // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 126-127 и др.
1 См.: Жамен С, Лакур Л. Торговое право. С. 76.
2 См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 84, 111-116.
223
Глава IV. Классификация юридических лиц
известны с давних времен. В литературе их называют конструкциями или формами юридического лица1.
В большинстве европейских стран (Германия, Франция и др.) существует закрытый перечень форм юридических лиц (numerus clausus), в пределах которого возможна свобода выбора формы юридического лица и некоторая, как правило, ограниченная законом, свобода внесения изменений в их типовую структуру.
Это означает, что учредители вправе избрать только правовую форму, которая прямо разрешена законом. Определенность организационной формы защищает стабильность и предсказуемость торгового оборота, а также интересы потенциальных контрагентов юридического лица, которые будут вступать с ним в правоотношения, зная и учитывая специфику его правового статуса. Свобода договора практикуется при наличии диспозитивных норм либо пробелов в регулировании отношений2.
Существование этих возможностей объясняется потребностями экономического оборота и социальной жизни. При выборе формы юридического лица учитывается специфика его деятельности, количество возможных учредителей, пределы ограничения их ответственности, степень риска, трудности управления, особенности налогообложения и представления отчетности и пр.
Для осуществления коллективного предпринимательства наилучшим образом подходят коммерческие (торговые, хозяйственные) товарищества (общества). Торговое товарищество (общество) можно определить как организационно-правовую форму коммерческого юридического лица, предназначенную для осуществления несколькими лицами предпринимательской деятельности.
Европейскому континентальному праву известны несколько основных разновидностей торговых товариществ (обществ).
Бельгия: полное товарищество (la societe en nom collectif или vennootschap onder firma), простое коммандитное товарищество (la societe en commandite simple, или commanditaire vennootschap), акционерное коммандитное товарищество (la societe en commanadite par actions, или de commanditaire vennootschap op aandelen), товарищество с ограниченной ответственностью (la societe de personnes a responsabilite limitee, или de personenvennootshap met beperkte aansprake lijkheid), ак-
' См.: Зайцева В.В. Виды юридических лиц// Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 79.
2 См.: Жалинскип А., Рерихт А. Введение в немецкое право. С. 303, 495-496; Steding R. Handels- und Gesellschaftsrecht. S. 42; Eisenliardt U. Gesellschaftsrecht. 8 Aufl. Miinchen, 1998 и др.
224
_______ § 8. Правовые формы (конструкции) юридических лиц _______
ционерное общество открытого типа (la societe anonyme, или de naamlose vennootshap).
Греция: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью (ЕРЕ), акционерное общество (АЕ).
Дания: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное коммандитное общество (Kommandit-Aktieselskab), закрытое акционерное общество (Anpartsselskabsloven), открытое акционерное общество (Aktieselskabsloven), кооператив.
Испания: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное коммандитное товарищество (la sociedad comanditaria рог acciones), товарищество с ограниченной ответственностью (la sociedad. de responsabilidad limmitada), акционерное общество (la sociedad an-onima).
Италия: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное коммандитное товарищество (societa in accomandita per azioni - sapa), товарищество с ограниченной ответственностью (societa a responsabilita limitata - srl), акционерное товарищество (societa per azioni - spa), кооператив.
Люксембург: полное товарищество (la societe en nom collectif -Senc), простое коммандитное товарищество (la societe en commandite simple - Sees), акционерное коммандитное товарищество (la societe en commanadite par actions - Seca), товарищество с ограниченной ответственностью (la societe a responsabilite limitee - Sari), акционерное товарищество (la societe anonyme - SA), кооперативное товарищество (societe cooperative - Sc).
Нидерланды: частное товарищество (de maatschap), полное товарищество (de vennootschap onder firma), коммандитное товарищество (de commanditaire vennootschap), акционерное коммандитное общество (de commanditaire vennootschap op aandelen), акционерное общество закрытого типа (de besloten vennootshap - BV), акционерное общество открытого типа (de naamlose vennootshap - NV).
Норвегия: полное товарищество (ANS), полное товарищество из одного участника, товарищество с неограниченной долевой ответственностью (DA), коммандитное товарищество (kommandittselskap - KS), акционерное общество (A/S).
Португалия: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное коммандитное товарищество (a sociedade em commandita рог accoes), товарищество с ограниченной ответственностью (a sociedade рог quotas de responsabilidade limitada), акционерное общество (a sociedade anonima de responsabilidade limitada).
Финляндия: полное товарищество (avoin yhtio), коммандитное товарищество (kommandiittiyhtio), частное общество (osakeyhtio, или Оу -
225
Глава IV. Классификация юридических л иц
на финском языке; aktiebolag, или АЬ - на шведском языке; является аналогом закрытого акционерного общества по российскому праву), публичное общество (julkinen osakeyhtio, или Oyj - на финском языке; publikt aktiebolag, или Abp - на шведском языке; является аналогом открытого акционерного общества по российскому праву), кооператив (osuuskunta).
ФРГ: полное товарищество (offene Handelsgesellshaft - OHG), коммандитное товарищество (die Kommanditgesellshaft - KG), акционерное коммандитное товарищество (die Kommanditgesellshaft auf Ak-tien - KG), общество с ограниченной ответственностью (die Gesellshaft mit beschrankter Haftung - GmbH), акционерное общество (die Aktienge-sellshaft - AG), кооператив.
Франция: полное товарищество (societe en nom collectif-SNC), простое коммандитное товарищество (societe en commanadite simple), акционерное коммандитное товарищество (societe en commanadite par actions), товарищество с ограниченной ответственностью (societe a re-sponsabilite limitee - SARL), акционерное товарищество (societe ano-nyme - SA), кооперативное товарищество (societe en participation).
Швеция: полное товарищество (handelsbolag), коммандитное товарищество (kommanditbolag), акционерное общество (aktiebolag).
В странах общего или англо-американского права товариществам и обществам континентальной правовой системы соответствуют товарищества, компании и корпорации.
Приблизительная система коммерческих юридических лиц в Великобритании и США выглядит следующим образом: полное товарищество (general partnership), коммандитное товарищество (limited partnership), компания с неограниченной ответственностью (unlimited company), частная компания или компания с ограниченной ответственностью (private limited liability company, close corporation), общество с дополнительной ответственностью (company limited by guarantee), акционерное общество (company incorporated with limited liability, public limited company, company limited by snares, public corporation)1.
Отдельные виды торговых товариществ (обществ) во многом сходны. Они являются коммерческими организациями; обладают общей правоспособностью; создаются обычно на договорной основе несколь-
' См.: Загребнев СВ. Американская компания с ограниченной ответственностью (LLC) // Законодательство. 2001. № 2. С. 71-78; Зайцева В.В. Торговые товарищества // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 124— 171; Company Law in Europe. Issue 0, 1, 2. 1989-1992; European Company Structures: A Guide to Establishing a Business Entity in a European Country / Edited by Michael J. Olt-manns. London, The Hague, Boston: Kluwer Law international, 1998; Business Laws in the Nordic Countries и др.
__________ § 9. Гармонизация европейского права компаний __________
кими лицами (учредителями), каждое из которых имеет корпоративные права и обязанности по отношению к юридическому лицу (например, обязанность внести вклад при образовании уставного капитала юридического лица, право на получение доли дохода от его деятельности, право на участие в управлении и т.д.) и др.
^Названные разновидности юридических лиц отличаются друг от друга1! Кроме того, правовой статус товариществ (обществ) в каждой стране имеет свою специфику, иногда весьма существенную.
Например, в Финляндии особой формой закрытой акционерной компании (некоммерческого характера) является создаваемая собственниками квартир в многоквартирных домах, правовой статус которой определяется специальным актом (Asuntoosakeyhtiolaki)2.
§ 9. Гармонизация европейского права компаний
После заключения в 1957 г. Римского договора, провозгласившего образование Общего рынка, в странах - участницах Европейского союза (до 1992 г. - Европейского экономического сообщества) начался процесс унификации правовых норм, регулирующих отношения в сфере создания и деятельности коммерческих юридических лиц.
Соблюдение принципов свободы поселения, устройства промыслов и занятия частной хозяйственной деятельностью, свободы учреждения и недискриминации юридических лиц, домицилированных на территории стран - членов ЕС3, предполагает принятие унифицированных правовых норм, обеспечивающих сравнимые условия деятельности коммерческих
' См.: Брауде И.Л. Акционерные общества и товарищества в торговле и промышленности. Пг., 1923; Вавин Н.Г., ВормсА.Э. Товарищества простое, полное и на вере. М., 1924; Данилова Е.Н., Перетерский И.С., Раевич СИ. Советское хозяйственное право. М., 1926; Суханов Е.А. Правовые формы предпринимательства; Он же. Система юридических лиц // Государство и право. 1991. № 11; Долинская В.В. Торговые общества: сравнительный анализ // Веста. Моск. ун-та. Сер. 11. Право. 1992. № 3; Суханов Е.А. Юридические лица (Комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право. 1995. № 3; Он же. Юридические лица как участники гражданских правоотношений // Гражданское право. Т. 1. С. 212-248 и др.; Козлова Н.В. Организационные формы предпринимательства: достоинства и недостатки // Законодательство. 1997. № 2; Белое В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М.,
1 2002.
2 An Introduction to Finnish Law. Helsinki: Finnish Lawyers' Publishing, 1993. P. 89; см.: Козлова Н.В. Правовое положение акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в Финляндии.
3 Юридическое лицо считается домицилированным на территории ЕС, если оно создано в соответствии с законодательством стран - участниц ЕС, имеет свой центральный офис, осуществляет централизованное управление или ведет основную деятельность на территории ЕС.
Глава IV. Классификация юриди ческих лиц
организаций во всех государствах — участниках ЕС и облегчающих их взаимодействие.
Первым шагом к унификации европейского права компаний (European Company Law), т.е. созданию единообразных правил создания и деятельности коммерческих юридических лиц на территории стран -членов ЕС, является гармонизация, понимаемая как согласование общих подходов, концепций развития национальных законодательств, процесс выработки общих правовых принципов и отдельных решений в области корпоративного права в целях согласованного правового развития европейских государств1.
Одним из направлений сближения корпоративного права стран -членов ЕС является заключение международных конвенций. В частности, следует назвать Конвенцию от 29 февраля 1968 г. «О взаимном признании компаний и других юридических лиц». В стадии разработки находится проект конвенции об изменении места нахождения компаний, подписание которой позволит юридическим лицам стран - членов ЕС переводить свои офисы из одного государства в другое в пределах территории ЕС2.
Директивы Совета Европейского союза. Главным инструментом гармонизации права компаний служат директивы, принимаемые Советом Европейского союза (Council of the European Union). Директива является правовым актом, обязательным для стран - участниц ЕС, но только в отношении конечного результата. Директива Совета ЕС — это своего рода типовое положение, определяющее главные задачи, которые подлежат разрешению в национальном законодательстве отдельных государств - членов Европейского союза. Выбор форм, методов и правовых средств для достижения поставленных целей, способов инкорпорации общих норм в национальное законодательство отдельных стран предоставляется самим государствам-участникам3.
С 1968 г. было принято несколько основных директив по праву компаний, в большинстве своем касающихся вопросов создания и дея-
1 См.: Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М, 1996. С. 75; Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. Общая часть: Учебник для юридических вузов. М., 2001. С. 184; International Encyclopedia of Comparative Law. New-York, 1973. Vol. II. Ch. 5.
2 См.: Асосков А. Акционерное законодательство Европейского союза // Право и экономика. 1998. №4. С. 103-104; Он же: Тенденции развития частноправового регулирования транснациональных корпораций // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11. Право. 2002. № 5. С. 57-70; Кадышгва О.В. Определение национальности юридических лиц и договор об учреждении Европейского сообщества//Вестн. Моск. ун-та. Сер. П. Право. 2002. № 5. С. 70-83; Wooldridge F. Company law in the UK and the EC: its harmonization and unification. London, 1991. P. 7-9.
1 См.: Хартли Т.К. Основы права Европейского сообщества/ Пер. с англ. М., 1998. С. 222-236.