Англо-американское право: особенности формирования и специфика применения

В круг прецедентного права ("case law countries ") в настоящее время можно отнести:

· страны европейского общего права (Великобритания, Ирландия, Мальта, Кипр, Гибралтар);

· страны - бывшие доминионы Британской империи, так называемые квазимонархии (Канада, Австралия, Новая Зеландия и еще примерно 15 государств), где многие английские конституционные традиции, судебные прецеденты и законодательные акты (начиная от Великой Хартии Вольностей 1215 года) считаются действующими и на их территории;

· государства-члены Сообщества (межгосударственного объединения стран - бывших колоний Великобритании или ранее зависимых от нее территорий), в которых судебный прецедент признается источником права, а судьям предоставлены значительные полномочия, в том числе правотворческого характера;

· Соединенные Штаты Америки, их бывшие колонии (Федеративные Штаты Микронезии, Республика Маршалловы Острова, Содружество Северных Марианских Островов и Республика Палау)и остающиеся зависимые территории (в их числе Пуэрто-Рико со статусом «свободно присоединившегося государства», а также Гуам, Восточное Самоа, часть Виргинских островов и Микронезии, которые являются «свободно ассоциированными с США государствами с правами самоуправления»), чьи правовые системы рассматриваются самостоятельной ветвью, обладающей спецификой, в том числе и в применении принципа судебного прецедента.

Будучи следствием своеобразного формирования непосредственно британского общего права (common law), англо-американская группа правовых семей существенно отличается от континентальной системы, что определяет наличие следующих характерных черт:

• историческое своеобразие в формировании права, которое проявилось, в частности, в отказе от рецепции римского права, несмотря на четырехсотлетнее вхождение Англии в Рим­скую империю;

• собственный подход к правопониманию, на ос­новании которого выработана особая концепция права, основанная на принципах «верховенства права», согласно которому все равны перед правом, поскольку закон не является единственным (или преимущественным) источником правовых норм. А последние рассматриваются не столько как общее абстрактное правило поведения, сколько в качестве средства разрешения права;

• собственная юридическая терминология, по многим позициям существенно отличающаяся от европейского (континентального) юридического языка;

• особая роль судов в формировании и развитии права, обладание ими правотворческих функций;

• выделение права как статутного (законодательного) и прецедентного (судебного), которое рассматривается как право состоящее из норм и принципов, созданных и применяемых судьями в процессе вынесения ими судебных решений, а также как методы, которыми пользуются судьи при создании прецедента, и как особая правовая судебная культура;

• своеобразие источников права, где на ведущих позициях закрепляется судебный прецедент;

• казуистический (индивидуальный) характер судебного прецедента, в силу чего последний может быть применим только в случае разрешения аналогичных ситуаций. Если факты, обнаруженные судом по делу, которое он рассматривает, достаточно схожи, а также, если предыдущее решение вынесено вышестоящим судом или (в порядке исключения) судом равной юрисдикции, суд обязан следовать предыдущему судебному решению;

• признание «убедительности» зарубежных судебных прецедентов, если таковые созданы в странах общего права. Так, половина прецедентного права Новой Зеландии заимствуется из Великобритании, 10 % - из Австралии, некоторая часть - из Канады. В Австралии треть прецедентов основывается на «убедительности» английских судебных решений, около 1 % - новозе­ландских. Само Соединенное Королевство заимствует некоторое число прецедентов из Австралии, Канады, Новой Зеландии (в общей сумме около 1 %);

• непризнания дуализма в праве, т.е. его деления на публичное и частное. Государство выступает на правовом поле лишь как один из субъектов права наряду с частными лицами. Тем самым и государству, которое должно преследовать публичный интерес, и отдельным лицам, которые должны иметь возможность преследовать частные интересы, приходится доказывать в суде свою правоту всякий раз, когда они обращаются за правосудием;

• приоритет процессуального права перед материальным правом, отражающийся в том, что данные системы имеют преимущественно процедурный и прагматический характер, чем законодательно-систематический характер. Она «в большей степени индуктивная, чем дедуктивная, скорее опытная, чем логическая» (П. Сандевуар). Ее также отличает высокий уровень независимости и гарантированности судебной власти, особая роль процедуры, престижность адвокатской профессии и т.п.;

• особенности системы юридического образования, предпочитающей специализацию студентов с первых курсов обучения, и юридических профессий в странах англо-американского права.

Двойное название данной группы свидетельствует, что американской правовой системе свойственен ряд отличительных особенностей по сравнению с системой английского общего права, в частности, таковыми являются:

• приоритет писаного права, начало закрепления которого положила Конституция США 1787 года, определяющая основы американского общества и государства и всего действующего права. В Англии до сих пор отсутствует закон или совокупность законов, которые могли быть официально провозглашены основным законом страны;

• двухуровневый характер правовой системы, связанный с федеральным устройством Соединенных Штатов и предполагающий широкую правотворческую компетенцию субъектов федерации, 13 из которых были первоначально независимыми государствами;

• контроль Верховного суда США за конституционностью законов и иных нормативных актов;

• более мягкая трактовка правила судебного прецедента, позволяющая, например, Верховному суду не быть связанным им же созданным прецедентом или вносить в него коррективы;

• жесткий характер Конституции США, что ограничивает возможность внесения в нее частых изменений. В Англии, поскольку в состав так называемой гибкой юридической конституции входят как прецеденты, так и статуты, подобные изменения могут происходить постоянно;

• частичная кодификация законодательства, в частности, уголовного, гражданского и процессуального;

• выборность судей в штатах на основе избирательного права.

Однако и сама родоначальница общего права и государство-репрезентатор современной группы правовых семей прецедентного права - Великобритания, став в 1972 году членом Общего рынка (затем Европейского Союза), реформирует собственную правовую систему, приспосабливая ее к юридической технике, принципам и логике континентального права. Так, одной из новаций в английской правосудии стал Закон о конституционной реформе (Constitutional Reform Act 2005), которым создан Верховный суд Соединенного королевства. Ему переданы судебные полномочия, до этого столетиями осуществлявшиеся Палатой лордов британского парламента. Намечены и иные изменения, которые представлены в проектах либо реализуются и постепенно меняют сложившиеся представления о традиционном английском праве[60].

Фиксируя особенности двух групп правовых семей западного права, обратим внимание на современные процессы их сближения, в основе которых лежит, прежде всего, сходство фундамента, накотором строятся и функционируют континентальное и англо-американскоеправовые объединения. Общие экономические (рыночная, капиталистическая экономика), социально-политические (однотипный социальныйи политический строй), идеологические (либеральные и нелиберальные идеи и концепции), культорологические (в их числе и правокультурная однотипность) основы выделяемого права определяются западной цивилизацией. Именно она не только сформировала сходные в основе своей государственные и правовые системы, но и оказала огромное влияние на другие, существующие параллельно с ней цивилизации и возникшие в их рамках типы права и государства.

Среди основных путей развития и форм проявления процесса конвергенции двух ветвей западного права М.Н.Марченко, в частности, выделяет: признание континентальным правом судебного прецедента как фактического, и нередко закрепляемого юридически источника права; усиление влияния закона (статута) в англоязычных странах; повышение роли правового и неправового обычая; усиление сходства структуры и содержания континентального и англо-американского права (например, в расширении старых и появления в обеих группах правовых семей новых отраслей, подотраслей и институтов права); в расширении и углублении в национальных правовых систем практики судебного надзора и контроля за соответствием принимаемых и принятых законов букве и духу действующей конституции; в растущей универсализации и расширении сферы применения общих принципов построения и функционирования рассматриваемых правовых семей (в частности, распространения и адаптации романо-германского варианта принципа «господства права» к англо-американскому), и т.д. Подобные тенденции, конечно же, нуждаются в глубоком осмыслении современными компаративистами.