2017-12-14
640
В марте 2013 г. ПАО «НК «Роснефть» приобрела 100% TNK –BP Limited у компаний Альфа, Аксесс/Ренова (AAR) (50%) и ВР(50%), на схеме ниже изображено, что входит в состав имущества данной компании. (Приложение 11 стр. 7, также приложение 13 стр. 2)
| TNK –BP Limited |
| 100% |
| TNK Industrial Holding Limited |
| TNK –BP International Limited |
| Novy Investments Limited |
| ОАО НГК Славнефть |
| ТНК-ВР Холдинг |
| Инвестиции в Венесуэле |
| 100% |
| 94,67% |
| NVGRES Holding Limited |
| ООО «National Petroleum Consortium» |
| ООО «Юграгазпереработка» |
| ООО TNK Sheremetyevo |
| ООО Messoyakhaneftegaz |
| прочее |
Из данной структуры собственности, очевидно, что стоимость компании TNK –BPLimited состоит из стоимости активов, принадлежащих компании TNK–BPInternationalLimited. Из отчетности данной компании (Приложение № 11) известно, что стоимость долгосрочных вложений (стр. 13), куда входят все пакеты компаний объединенных на схеме пунктирной линией, составляет 3 589 млн долл.
Отдельно в Консолидированной отчетности Роснефти (Приложение № 12 стр. 13) приведена структура сделки приобретения ТНК-ВР Limited. Таким образом Роснефть приобрела 100% TNK –BPLimited за 1 700 млрд руб. из которых в 3 589 млн долл. (по курсу на 21 марта 2013 года 30,9446 составляет 111 млрд руб.) оценивается прочее имущество (имущество за исключением пакета ТНК- ВР Холдинг), как следствие стоимость приобретения Роснефтью акций ТНК-ВР Холдинг равна 1 589 млрд руб. (1 700 млрд руб. – 111 млрд руб.), что составляет 93,47 % от всей стоимости приобретенного имущества.
Количество акций (информация из ежеквартального отчета ТНК-ВР Холдинг за 1 кв. 2013 года, Приложение № 14 стр. 255) ТНК-ВР Холдинг принадлежавших NovyInvestmentsLimited составляет 14 473 574 170 обыкновенных акций (96,51% от количества обыкновенных акций) и 150 070 782 привилегированных акций, общее количество акций 14 623 644 952 (94,67% от общего количества акций). Таким образом, по сделке, совершенной в первом квартале 2013 года цена одной акции ТНК-ВР Холдинг составляет 108 руб. 66 коп. (1 589 млрд руб. / 14 623 644 952).
Следовательно, ОАО «НК «Роснефть» стало владельцем более 30 % (а именно, 94,67 %) акций ОАО «РН Холдинг» по цене 108 рублей 66 копеек.
Согласно статье 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах», если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в публичное общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги. Таким образом ОАО «НК «Роснефть» в случае направления обязательного предложения обязано было бы предложить цену выкупа не ниже указанной стоимости – то есть 108 рублей 66 копеек.
И как следствие, добровольная оферта с целью превышения порога в 95 %, для обеспечения возможности последующего принудительного выкупа не могла бы происходить по цене меньше 108 рублей 66 копеек.
Согласно информации из Промежуточной консолидированной отчетности ОАО «НК «Роснефть» по итогам 3 квартала 2013 года (Приложение № 12 стр. 16), стоимость приобретенного имущества переоценивается на дополнительную стоимость в размере 167 млрд руб.
Данные сведения также подтверждаются в документе под названием «Анализ руководством финансового состояния и результатов деятельности компании по итогам 9 мес. 2013 г.» (Приложение № 13 стр. 4).
Таким образом приобретенный пакет ТНК-ВР Холдинг в размере 14 623 644 952 акций, который составлял 93,47% от всей стоимости приобретенного имущества группы ТНК ВР оценивается ОАО «НК «Роснефть» в сумме 1700 млрд руб. + 167 млрд руб. = 1 867 млрд руб. * 93.47% = 1745 млрд руб.
Следовательно стоимость одной акции ТНК ВР Холдинга по состоянию на конец 3 квартала 2013 года составляет 1 745 млрд руб. /14 623 644 952 = 119 руб. 33 коп.
Особо хотелось бы отметить, что Ответчик уделяет повышенное внимание данному активу в составе своего имущества. Это доказывается тем, что Ответчик знал реальную цену приобретенного имущества, так как приобретал его по рыночной сделке (без принуждения) и безусловно согласовывал данную цену с продавцом, а также переоценивал впоследствии данное имущество по актуальной рыночной стоимости.
Ответчик не может сослаться на отсутствие информированности о реальной справедливой стоимости активов ОАО «РН Холдинг», подтвержденной независимым оценщиком Делойт и Туш, так как им была опубликована аудированная финансовая отчетность ОАО «НК «Роснефть» за III квартал 2013 года и 2013 год перед направлением Требования о принудительном выкупе акций ОАО «РН Холдинг».
Кроме того, согласно Консолидированной финансовой отчетности ОАО «РН Холдинг» за 2013 год (Приложение № 15 стр. 6) и первое полугодие 2014 года (Приложение 16 стр. 4) финансовые показатели ОАО «РН Холдинг» по сравнению с показателями за 3 квартала 2013 года улучшились, что доказывает отсутствие каких-либо оснований для снижения рыночной стоимости акции ОАО «РН Холдинг».
В соответствии с п. 4 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.
Важно отметить, что Федеральный закон «Об акционерных обществах» определяет в качестве ответчика по искам о взыскании убытков, вызванных ненадлежащим определением стоимости принудительного выкупа ценных бумаг не оценщика, а именно лицо, принявшее решение о цене выкупа, то есть мажоритарного акционера, что доказывает обязанность данного лица устанавливать справедливую цену выкупа акций и нести за нее ответственность, так как отчет оценщика является лишь нижним пределом цены, но вовсе не свидетельствует о ее достаточности при наличии информации о реальной справедливойстоимости выкупаемого имущества.
Также арбитражные суды отклонили доводы Заявителя о том, что справедливая выкупная стоимость акций не может быть ниже их ликвидационной стоимости.
Так, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в своем Постановлении указал следующее (стр.20):
«Ссылка на то, что судом первой инстанции не исследованы доводы истцов о том, что выкупная стоимость акций не может быть ниже их ликвидационной стоимости, подлежат отклонению как основанные на неверном толковании норм права, поскольку рыночная стоимость и ликвидационная стоимость являются различными видами стоимости объекта оценки (статья 3 Закона об оценочной деятельности, ФСО № 2), согласно требованиям пункта 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах цена, по которой выкупаются акции, должна быть не ниже рыночной, определенной оценщиком.»
Однако данный вывод противоречит озвученной выше позиции Верховного суда РФ о допустимости способов доказывания убытков при выкупе акций.
Ведь для миноритарного акционера принудительный выкуп его акций аналогичен ликвидации (только в одном случае требуется 95% голосов, а в другом 75%). И следовательно, сравнение с ликвидацией и ее последствиями может быть использовано Заявителем с целью доказывания своих убытков.
В качестве примера Заявитель приводил расчет стоимости акций ОАО «РН - Холдинг» при ликвидации. Для этого, по мнению Заявителя, разумно использовать информацию о размере собственных средств (наиболее близкий показатель к сумме средств, которая может быть получена акционерами в результате ликвидации) из отчетности ОАО «РН-Холдинг» на 31.12.2013 г. и на 30.06.2014 г.
Согласно статье 23 Федерального закона РФ «Об акционерных обществах» «Распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами»:
«Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:
в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 75 настоящего Федерального закона;
во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.»
Согласно Уставу ОАО «РН- Холдинг»: «Ликвидационная стоимость по одной привилегированной акции (далее по тексту ЛСпа) определяется следующим образом:
ЛСпа — это отношение общего объема имущества Общества (далее по тексту Vоб), оставшегося после полного расчета с внешними кредиторами Общества и обязательных выплат, предусмотренных пунктом 1 Статьи 23 Федерального закона «Об акционерных обществах», к суммарной номинальной стоимости размещенных обыкновенных акций и привилегированных акций (далее по тексту Soa+па), умноженное на коэффициент «X». Коэффициент «X» (далее по тексту Кх) равен 1,5.
ЛСпа = (Vоб/Soa+па)*1,5»
Таким образом, рассчитывается ликвидационная стоимость ОАО «РН-Холдинг»:
Таким образом, в результате ликвидации владельцы привилегированных акций получили бы от 175 до 205 руб. на акцию, а владельцы обыкновенных от 68 до 80 руб. на акцию. Диапазон указан по причине того, что выкуп произошел в период между отчетными датами (16 мая внутри отчетных дат 30 декабря и 30 июня, а отчетность РН Холдинга по МСФО за 1 квартал компанией не предоставляется).
Следовательно, владельцы привилегированных акций не получили даже трети причитающегося им справедливого возмещения.
Далее, Арбитражные суды не согласились также со следующими доводами Заявителя.
В своем Постановлении (стр. 18-19) Арбитражный суд Западно-Сибирского округа указал следующее:
«Доводы кассационных жалоб о том, что судом не дана оценка тому, что поскольку цена принудительного выкупа ценных бумаг не может быть ниже цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании предшествующего добровольного предложения, такой ценой является цена в размере 67 руб. за одну акцию, так как именно по данной цене ПАО «НК «Роснефть» стала владельцем более 95 % акций АО «РН Холдинг», выкуп голосующих акций по цене 55 руб. за одну акцию нарушил требования закона, чему оценка судом не дана, не дана оценка приобретению ответчиком акций в 2013 году по цене почти в два раза больше чем цена принудительного выкупа, подлежат отклонению.»
Заявитель считает данную позицию ошибочной.
Согласно п. 4 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» «4. Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:
1) цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;
2) наибольшей цены, по которой лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.»
Таким образом, цена принудительного выкупа ценных бумаг не может быть ниже цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании предшествующего добровольногопредложения. Такой ценой является цена в размере 67 рублей за одну акцию, так как именно по данной цене ПАО «НК «Роснефть» стало владельцем более 95 % общего количества акций ОАО «РН Холдинг».
Заявитель предоставлял судамнижестоящих инстанцийпублично известные сведения том, что ПАО «НК «Роснефть» перед осуществлением добровольного предложения владело 84,67 % от общего количества акций ОАО «РН Холдинг». По итогам осуществления добровольного предложения ПАО «НК «Роснефть» стало принадлежать 99,54 % акций ОАО «РН Холдинг». При этом согласно Уставу Общества общее количество привилегированных акций в ОАО «РН Холдинг» - 2,91% от уставного капитала. Соответственно, в результате добровольного предложения, превысить порог в 95 % ПАО «НК «Роснефть» могла только за счет приобретения обыкновенных акций, то есть ценных бумаг, приобретенных по цене 67 рублей за одну акцию.
Следовательно, цена принудительного выкупа, согласно п. 4 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» «не может быть ниже цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам» то есть не ниже 67 рублей за одну акцию.
Осуществив выкуп у акционеров – владельцевголосующих акций, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона ценные бумаги по цене 55 рублей за одну акцию Ответчик нарушил данное требование закона.
Также арбитражный суд первой инстанции в своем решении указал (стр. 19, 20 стр.), что:
«Оценив доводы истцов о том, что справедливая рыночная стоимость акций обоих видов должна быть одинаковой и составлять 119 рублей 33 копейки за одну акцию обоих видов, суд их отклоняет в силу следующего: стоимость обыкновенной акции не может приравниваться к стоимости привилегированной акции только исходя из того, что обе категории акции являются голосующими в один конкретный период времени, связанный с тем, что привилегированные акции признаются голосующими в соответствии с пунктом 5 статьи 32 ФЗ «Об акционерных обществах».» (…)
«Объем прав, предоставляемый обыкновенными и привилегированными акциями, не является одинаковым, что в частности следует из положений статьи 49 ФЗ «Об акционерных обществах» пункт 4.2. которой устанавливает, что решение по вопросу о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.
Заявитель считает, что нижестоящие арбитражные суды пришли к вышеуказанным выводам ошибочно, без учета следующих доводов Заявителя:
Согласно п. 1 статьи 84.8. Федерального закона «Об акционерных обществах»:
«1. Лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.
Лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, вправе направить в открытое общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2 настоящего Федерального закона, или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона.»
Таким образом, специальная норма статьи 84.8 отсылает к общей норме статей 84.1 и 84.2 для определения того, какие именно ценные бумаги подлежат обязательному выкупу.
ПАО «НК «Роснефть» приобрело право на осуществление принудительного выкупа акций ОАО «РН Холдинг» в результате приобретения более 95 % акций ОАО «РН Холдинг» на основании добровольной оферты. Добровольное предложение о приобретении акций Общества регулируется нормами статьи 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах».
Согласно п. 1 статьи 84.1 добровольное предложение делается в отношении «обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам»
Привилегированные акции ОАО «РН Холдинг» к моменту принудительного выкупа являлись голосующими, в связи с невыплатой по ним дивидендов по итогам 2012 года.
Таким образом, речь идет о выкупе голосующих акций общества, соответственно справедливая цена выкупа всех голосующих акций должна быть единой. Ответчик необоснованно установил разные цены для акций с одинаковым объемом имущественных прав, а также входящих в одну группу ценных бумаг, подлежащих выкупу – голосующие акции.
Одинаковые правовые последствия в виде одинаковой цены выкупа акций следуют из п. 1 статьи 2 Закона «Об акционерных обществах», устанавливающего принцип имущественного равенства всех акционеров общества, имеющих одинаковые права по отношению к Обществу.
При этом, применительно к ОАО «РН-Холдинг», владельцы привилегированных акций имеют даже преимущество в имущественных правах по отношению к Обществу, по сравнению с владельцами обыкновенных акций, а именно, в соответствии с п. 5.3 Устава ОАО «РН- Холдинг», владельцы привилегированных акций имеют право получать дивиденды наравне с владельцами обыкновенных акций и дополнительные права на получение ликвидационной стоимости по привилегированным акциям.
Кроме того, из статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» также следует равенство прав владельцев обыкновенных и привилегированных акций при процедуре выкупа акций. Так, у лица, указанного в пункте 1 статьи 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах возникает право направить в открытое общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона.»
Таким образом,Закон объединяет обыкновенные и привилегированные акции в единый кворум «10 процентов», что свидетельствует о понимании законодателем отсутствия различия между голосующими обыкновенными и голосующими привилегированными акциями в момент принудительного выкупа данных ценных бумаг у акционера.
Также, согласно п. 4 статьи 84.8 в Требованиях о выкупе ценных бумаг должна быть указана цена (одна цена, а не разные цены) выкупаемых ценных бумаг и сведения о соответствии предлагаемой цены требованиям пункта 4 настоящей статьи;
С точки зрения справедливости, вклады в уставный капитал делаются владельцами обыкновенных и привилегированных акций также в одинаковом размере. Соответственно, на одну обыкновенную и на одну привилегированную акцию приходится одинаковая доля в активах Общества, а также равная стоимость при ликвидации.
Таким образом, владельцы обыкновенных и привилегированных акций в случае принудительного выкупа вправе продать акции по единой максимальной цене, которая в данном случае составляет не менее 67 рублей за одну голосующую акцию.
При этом Ответчик имел возможность установить цену принудительного выкупа одной привилегированной акции равную цене выкупа одной обыкновенной акции, так как это не противоречило бы требованиям п. 4 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» и в то же время соответствовало бы нормам п. 1 ст. 84. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах», о единой цене выкупа голосующих акций.
К примеру, Ответчик воспользовался своим правом установить цену выкупа обыкновенных акций и установил цену выкупа таких акций на один рубль выше цены, определенной независимым оценщиком, подтвердив тем самым самостоятельность в вопросе установления цены выкупа.
