Правовой режим иностранных инвестиций

В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

 

§1. Понятие иностранных инвестиций и способы их осуществления в России. Гарантии и льготы иностранным инвесторам.

§2. Правовой статус коммерческой организации с иностранными инвестициями.

§ 3. Международные механизмы защиты прав иностранных инвесторов и разрешения инвестиционных споров.

§ 4. Правовой режим соглашений о разделе продукции.

§.5 Правовой режим свободных (особых) экономических и оффшорных зон.

 

Понятие иностранных инвестиций

И способы их осуществления в России.

Гарантии и льготы иностранным инвесторам

 

Общие положения

Государства, заинтересованные в привлечении иностранного капитала, принимают специальное законодательство об иностранных инвестициях, цель которого - предоставление иностранным инвес­торам гарантий и льгот.

Такое законодательство имеют Россия, Китай (на долю которого приходится четвертая часть всех иностранных инвестиций), страны Юго-Восточной Азии, Южной Америки, неко­торые страны Африки. В высокоразвитых странах, таких как США или Япония, отсутствует специальное законодательство об иностран­ных инвестициях - в таких странах для отечественных и иностран­ных инвесторов действует национальный режим.

Между государствами заключаются также международные соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, цель которых состоит в предоставлении международно-правовых гаран­тий инвесторам из соответствующей страны (гарантии выплаты компенсации при национализации, справедливого разрешения спора и др.). Россия заключила уже более 50 таких соглашений со всеми развитыми государствами, такими как Великобритания, США, стра­ны ЕС, то есть со странами-инвесторами, от которых Россия ждет капиталовложений.

В области регулирования иностранных инвестиций определяю­щую роль играет не коллизионный, а материально-правовой метод регулирования.

В России создана и функционирует система государственных ор­ганов, занимающихся поддержкой иностранных инвестиций. Так, на общефедеральном уровне при Министерстве экономического развития и торговли России создан специализированный орган - Государствен­ное инвестиционное агентство, целью которого является выполнение функции «одного окна» для иностранных инвесторов (формирование базы данных инвестиционных проектов и их сопровождение, юри­дическое обслуживание и регистрация, составление бизнес-планов, подбор потенциальных партнеров и т.д.).

Поддержкой частных инвестиций занимаются международные организации — Международный банк реконструкции и развития, Европейский банк реконструкции и развития, которые в соответ­ствии со своими уставами либо сами предоставляют кредиты, напри­мер на техническое перевооружение, и в этом случае выступают в качестве инвесторов, либо дают гарантии иностранным инвесто­рам, которые вкладывают свои средства в российские предприятия. На поддержку инвесторов направлена также деятельность таких орга­низаций, как Американская торговая палата в России, Союз немец­кой экономики.

9 июля 1999 г. в России был принят новый ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (действует в ред. ФЗ от 8 де­кабря 2003 г.), с момента вступления в силу которого утратил дейст­вие прежний Закон «Об иностранных инвестициях в РСФСР» 1991 г. Практика рассмотрения инвестиционных споров обобщена в инфор­мационном письме Президиума ВАС РФ от 18 января 2001 г. № 58 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связан­ных с защитой иностранных инвесторов».

Определение иностранного инвестора и иностранных инве­стиций. В соответствии с ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ » иностранными инвесторами признаются: 1) иностранные юриди­ческие лица, а также иностранные организации, не являющиеся юри­дическими лицами; 2) иностранные граждане, а также постоянно проживающие за пределами РФ лица без гражданства; 3) междуна­родные организации и иностранные государства.

Иностранная инвестиция - это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Россий­ской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, в том числе в виде денег, ценных бумаг, иного имущества, интеллектуальной собственности, а также услуг и информации. Однако по смыслу Закона не всякое вложение иност­ранного капитала (иностранная инвестиция) должно пользоваться одинаковой государственной поддержкой. Поэтому дополнительно к понятию «иностранная инвестиция» Закон выделяет категории «прямая иностранная инвестиция», «инвестиционный проект», «при­оритетный инвестиционный проект».

Следует оговориться, что понятие «инвестиция» не является чисто цивилистическим, несет в себе также публично-правовой характер. Определяя в соответствии с международным соглашением или на основе своего внутреннего законодательства некоторую деятельность в качестве инвестиционной, государство распространяет на нее ряд льгот (налого­вых, таможенных, регистрационных) в целях привлечения капитала в экономику страны. В науке, однако, имеется аргументированная пози­ция, согласно которой инвестиционные отношения реализуются в рам­ках как абсолютных, так и относительных отношений. С нашей точки зрения (если не вмешиваться в содержательную часть дискуссии о воз­можности признания инвестиционных отношений самостоятельным видом гражданско-правовых отношений), положения международных до­говоров о защите инвестиций предоставляют гарантии собственникам (иностранным инвесторам) от неправомерного изъятия этой собствен­ности государством. Потому в этой части данные соглашения регулиру­ют гражданские (гражданско-правовые) отношения.

Прямой иностранной инвестицией признается: 1) приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном (складоч­ном) капитале российского хозяйственного товарищества или обще­ства; 2) вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; 3) ввоз на территорию РФ оборудования (указанного в разд. XVI и XVII ТН ВЭД СНГ) таможенной стоимостью не менее 1 млн. руб. (рубли берут­ся по курсу на дату принятия Закона) по договору лизинга, в котором иностранный инвестор выступает в качестве арендодателя. Заметим, что речь идет именно о приобретении 10% доли, а не просто акций российского предприятия: иностранный инвестор должен войти в состав участников коммерческой организации, что связано с необ­ходимостью внесения изменений в учредительные документы орга­низации и их регистрацию.

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» предоставляет гарантию в основном прямым инвестициям. В то же время такие проекты, как строительство крупных объектов, покупка предприятия (как имущест­венного комплекса), займы российским компаниям, не относятся к прямым инвестициям, и на них не распространяются все гарантии и льготы по этому Закону, что не способствует привлечению капи­таловложений в экономику страны.

Инвестиционный проект - это обоснование экономической це­лесообразности, объема и сроков осуществления прямой иностран­ной инвестиции, включающее проектно-сметную документацию. Закон выделяет также категорию «приоритетный инвестиционный проект», к которой относятся: 1) проекты, суммарный объем иностранных инвестиций в которые составляет не менее 1 млрд. руб. (при­мерно 41 млн. долл.); 2) проекты, в которых минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале предпри­ятия составляет не менее 100 млн. руб. (примерно 410 тыс. долл.). Такие проекты подлежат регистрации в «федеральном органе испол­нительной власти, ответственном за координацию привлечения пря­мых иностранных инвестиций в экономику РФ».

Способы осуществления иностранных инвестиций в России. Можно выделить четыре главных направления в привлечении иностранных инвестиций в Россию.

1. Вложение иностранного капитала в уже существующие рос­сийские организации путемприобретения иностранными инвестора­ми доли (долей) в уставном капитале уже созданного российского юридического лица. В частности, большинство положений ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» фактически призывают ино­странных инвесторов вкладывать средства в уставные (складочные) капиталы российских хозяйственных обществ и товариществ. Тех­ническое перевооружение российских организаций можно произво­дить также с помощью развития международного лизинга, когда иностранная лизинговая компания (инвестор) покупает необходимое оборудование по заказу российской организации и передает это оборудование российской организации в аренду. Лизинговые сделки на сумму более 1 млн. руб. прямо отнесены законодательством Рос­сии к прямым иностранным инвестициям, и на них распространены гарантии и льготы.

2. Создание новых хозяйственных обществ или товариществ с участием иностранного капитала. Как показывает практика, ин­весторы создают организации либо в форме ЗАО, либо в форме ООО. Например, при создании ЗАО инвестор ввозит в Россию оборудова­ние в качестве оплаты за акции при их первичном размещении.

3. Создание иностранными фирмами в России своих филиалов и представительств и внесение имущества в основные фонды таких структур.

Организации с участием иностранного капитала, или, по термино­логии нового Закона, «коммерческие организации с иностранными инвестициями», создаются в форме российских юридических лиц -хозяйственных обществ или товариществ. Ранее использовалась такая категория, как «совместное предприятие» (СП), причем преж­нее законодательство рассматривало СП как специфическое юриди­ческое лицо. Институт СП прекратил свое существование с момента принятия части первой Гражданского кодекса.

4. Финансирование иностранными инвесторами конкретных проектов, например строительство зданий и сооружений в России, покупка предприятий, пакетов акций российских компаний (если речь не идет о первичном размещении), предоставление российским орга­низациям займов, в том числе целевых. Однако согласно Закону такое финансирование не подпадает под определение прямой инвестиции.

Гарантии и льготы иностранным инвесторам

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем режим деятельности российских инвесторов. Более того, иностранные инвесторы пользуются спе­циальными гарантиями по Закону «Об иностранных инвестициях». Все иностранные инвесторы, независимо от того, осуществляют ли они прямые или иные инвестиции, имеют следующие гарантии (фак­тически под гарантиями имеются в виду права):

- право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов;

- право уступить свои требования другому лицу и перевести долг на другое лицо (прежде всего имеется в виду переход прав инвестора к его государству в связи с заключенным между ними договором страхования инвестиций);

- право на компенсацию при национализации и реквизиции иму­щества;

- право на надлежащее разрешение спора в суде или арбитраже;

- право на свободный перевод за границу доходов от инвестицион­ной деятельности и на беспрепятственный вывоз за пределы России ранее ввезенного в качестве инвестиции имущества и информации;

- право на приобретение ценных бумаг, прав на земельные участ­ки, природные ресурсы, недвижимое имущество в соответствии с рос­сийским законодательством;

- право на участие в приватизации.

Как видим, многие из вышеперечисленных гарантий (прав) носят общий характер для российских и иностранных инвесторов и были закреплены общегражданским законодательством РФ еще до приня­тия Закона.

Лишь те иностранные инвесторы, которые реализуют приоритет­ные инвестиционные проекты, пользуются: 1) таможенными льгота­ми в соответствии с таможенным и налоговым законодательством РФ; 2) гарантиями от неблагоприятного изменения законодательства.

Таможенные льготы заключаются в освобождении имущества, ввозимого в Россию в качестве инвестиции, от таможенных платежей и НДС при условии, что товары: 1) не являются подакцизными; 2) относятся к основным производственным фондам; 3) ввозятся в сро­ки, установленные учредительными документами для формирования уставного (складочного) капитала. Такие товары ввозятся в режиме условного выпуска, то есть льготы будут аннулированы, если товары не будут использоваться в качестве вклада в уставный капитал (напри­мер, будут проданы).

Согласно ст. 149, 150 НК РФ технологическое оборудование и де­нежные вклады, ввозимые иностранным инвестором в РФ в качестве вклада в уставный (складочный) капитал организаций, освобождаются от уплаты НДС. Заметим, однако, что ни в постановлении Правитель­ства РФ № 883, ни в НК РФ предоставление льгот не связывается с «приоритетными инвестиционными проектами».

Гарантия от неблагоприятного изменения законодательства (так называемая стабилизационная, или «дедушкина оговорка» - grandfather's clause) состоит в том, что в случае, если принимаются нормативные акты РФ, которые приводят к увеличению налогов и таможенных платежей, устанавливают запреты деятельности иност­ранного инвестора, чем ухудшают его положение по сравнению с тем, которое существовало на дату начала финансирования инвестицион­ного проекта, такие нормативные акты не применяются к инвестору в течение срока окупаемости проекта, но не более семи лет с начала финансирования проекта. «Дедушкина оговорка» не применяется, если изменения в законодательство вносятся в целях защиты консти­туционного строя, здоровья, нравственности, прав других лиц, обо­роны и безопасности государства.

В случае неисполнения иностранным инвестором своих обяза­тельств по реализации приоритетных инвестиционных проектов он лишается льгот, предоставленных ему «дедушкиной оговоркой», а сумма денежных средств, не уплаченных в результате действия ого­ворки, подлежит возврату в бюджет. Однако возможны проблемы с реализацией положения Закона о «дедушкиной оговорке», так как согласно НК РФ любой вопрос налогообложения регулируется ис­ключительно законодательством о налогах и сборах.