Сравнительная характеристика ООО и непубличных АО

ООО и АО – две наиболее популярные организационно – правовые формы коммерческих ЮЛ. Например, по данным сайта ФНС www.nalog.ruна 1 октября 2016 года было зарегистрировано почти 4 млн ООО и всего около 126 тысяч АО. При этом за 2015 год ООО было создано более 465 000 и всего чуть более 2000 АО. Это говорит о том, что предприниматели отдают предпочтение ООО. Однако преимущества и возможные недостатки есть у обеих организационно – правовые форм.

ООО и непубличное АО (далее АО) — две близкие организационно - правовые формы хозяйственных обществ, имеющие много общих черт:

1.ООО и АО являются непубличными корпоративными организациями.

2. Они основаны на объединении капиталов участников (в отличие от хозяйственных товариществ, основанных на объединении лиц). То есть участники обязаны оплатить свои доли (акции) в УК ООО и АО и могут лично не участвовать в их деятельности. Лица (физические и юридические) могут быть участниками нескольких ООО и АО.

 3. Участники ООО и АО не отвечают по их обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью этих обществ, в пределах вклада в УК (стоимости своих акций) — ограниченная ответственность.

 4. ООО и АО не отвечают по обязательствам своих участников.

 5. Для ООО и АО обязательно наличие УК, разделенного на доли (акции).

6. Обязательственные права участников (на часть чистой прибыли — дивиденды, на управление обществами, информацию, ликвидационную квоту) по отношению к ООО и АО определяются размером их долей (числом акций и др.) в УК общества.

 7. Минимальный уставный капитал (УК) у ООО и АО - 10 тысяч рублей, учредители оплачивают этот минимум только денежными средствами.

8. Число участников ООО и АО может быть ограничено уставом общества или корпоративным договором, заключенным между всеми участниками общества.

9. Участниками как ООО, так и АО могут являться граждане и ЮЛ. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками ООО и АО.

10. Примерно одинаковая структура и функции органов управления: высший орган управления — общее собрание участников (акционеров), исполнительный орган управления — единоличный или единоличный и коллегиальный; уставом ООО может быть предусмотрено создание коллегиального органа управления (совета директоров, наблюдательного совета), а уставом АО функции коллегиального органа управления) могут быть переданы общему собранию акционеров, т. е. в ООО и АО может быть двухуровневая и трехуровневая структура органов управления.

11. В ООО и АО при оплате долей (акций) неденежными средствами любой суммы требуется их независимая оценка.

12. В соответствии с Законом № 99-ФЗ с 1 сентября 2015 года исключение участников стало возможным из любого непубличного общества (как из ООО, так и АО), ранее исключить участника можно было только из ООО.

13. Уставом ООО и АОможет быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве такового может выступать как физическое лицо, так и ЮЛ.

14. Участники АО и ООО имеют право в целях финансирования и поддержания деятельности обществ в любое время вносить в имущество обществ безвозмездные вклады в денежной или иной форме, которые не увеличивают их УК и не изменяют номинальную стоимость акций (долей участников в УК ООО)

  15. Допускается уставом непубличных хозяйственных обществ (как АО, так и ООО) и / или корпоративным договором устанавливать иной объем правомочий его участников (не только пропорционально акциям (долям в УК)): определения числа голосов участников обществ, распределения чистой прибыли между участниками общества, осуществления преимущественного права покупки участниками продаваемых акций (долей в УК) другими участниками.

Главные различия ООО и АО:

1. Различны сущности понятий «доля в УК ООО» и «акция». Акция — свидетельство участия в УК АО без права обратного востребования (выход участника из АО осуществляется посредством переуступки акций другим владельцам). Доля в УК ООО обладает свойством возвратности. Участник при выходе из ООО, если свободный выход разрешен уставом, может получить часть имущества ООО — действительную его стоимость (часть чистых активов) пропорционально своей доле в УК ООО).

Таким образом, АО — более устойчивая организационно-правовая форма, чем ООО, по отношению к выходу из него участников.

В соответствии с ФЗ от 30.12.2008 № 312-ФЗ уставом ООО может быть предусмотрен как свободный выход участников из общества, так и только с согласия других участников. Последнее сближает ООО и АО и позволяет уберечь имущество ООО от «растаскивания», если был бы свободный (как раньше) выход участников из ООО.

2. АО при создании должно регистрировать эмиссию своих акций в территориальном органе Банка России, что требует значительных финансовых и временных затрат (3 дня –на регистрацию АО в ФНС, 20 дней – на регистрацию выпуска акций в ЦБ).

3. В ООО проще увеличить (уменьшить) УК, в АО это связано с трудоемкой и затратной процедурой дополнительной эмиссии акций и ее регистрации в Банке России.

4. АО — более гибкая, чем ООО, организационно-правовая форма, допускающая большее число вариантов прав акционеров за счет:

выпуска нескольких категорий акций: обыкновенных (голосующих) и привилегированных (нескольких типов) акций;

конвертации привилегированных акций в обыкновенные или в привилегированные акции других типов.

5. У акционеров АО могут возникнуть трудности при продаже акций (низкая ликвидность акций непубличных АО) из-за отсутствия покупателей. Интерес у инвесторов вызывают либо контрольный пакет акций непубличных АО, либо акции известных и крупных ПАО. Продать пакет акций АО, которое себя еще не зарекомендовало, и в количестве, не позволяющем влиять на принимаемые решения, практически трудно..

6. В ООО в большей степени, чем в АО, защищены интересы участников, в том числе миноритарных, так как в ООО решение по важнейшим вопросам принимается на общем собрании единогласно всеми участниками ООО, а в АО — максимально 3/4 и более акционерами, владеющими обыкновенными акциями, присутствующими на общем собрании.

7. Содержание акционерного общества дороже в силу большей сложности корпоративных процедур, расходов на обязательный аудит, реестродержателя, на подтверждение кворума и решения общего собрания акционеров реестродержателем или нотариусом.

8. У АО меньше возможностей по изменению прав участников (акционеров) по сравнению с ООО. Объем правомочий участников непубличного общества непропорционально их акциям (долям в УК) по-разному реализуется в АО и ООО. Права по акциям фиксируются при эмиссии акций в решении о выпуске, устав АО должен содержать сведения об этих правах. Таким образом, права акционеров можно изменить (установить иной порядок объявления дивидендов, распределения голосов и т.д.) только посредством конвертации акций одного выпуска в акции другого выпуска путем эмиссии акций. Права, предоставляемые долей в УК ООО, фиксируются только в уставе общества, поэтому их изменение осуществляется посредством внесения изменения в устав общества.

9. В ООО обращение взыскания на долю участника в имуществе общества допускается по решению суда при нехватке личного имущества участника для расчета с его личными кредиторами (участник-банкрот). В АО обращение взыскания по личным обязательствам акционера возможно на акции, принадлежащие акционеру, наряду с другим его имуществом.

Другие отличия:

10. В АО обязателен резервный капитал в размере не менее 5 % от УК, в ООО резервный капитал не обязателен и создается, если предусмотрен уставом ООО.

11. Отличия по оплате участниками долей (акций) в УК при создании обществ: в ООО УК должен быть оплачен полностью в течение четырех месяцев со дня регистрации общества, в АО 50 процентов акций должно быть оплачено акционерами в течение трех месяцев со дня регистрации общества, а остальные - в течение года, если меньший срок не предусмотрен уставом АО.

12. В АО более сложная (трудоемкая и дорогая) процедура увеличения или уменьшения УК, чем в ООО, в случае АО для регистрации дополнительной эмиссии акций нужно обращаться в Банк России.

13. ООО — более закрытая организационно-правовая форма для третьих лиц. В нем есть возможность полностью запретить или существенно ограничить принятие в ООО новых участников. Это достигается включением в устав ООО прямого запрета на отчуждение участниками своих долей в УК ООО третьим лицам либо установлением в уставе ООО требования о получении согласия остальных участников и самого ООО на совершение такой уступки. В уставах АО и ООО может быть предусмотрено преимущественное право участников и самого ООО (если участники не воспользовались своим преимущественным правом) перед третьими лицами покупки продаваемых акций (доли в УК ООО). В АО это единственное условие переуступки акций. Таким образом, АО более открыты для доступа в общество третьих лиц.

14. В ООО на общем собрании право голоса имеют участники всех долей в УК, за исключением принадлежащих обществу и обремененных, например залогом. В АО допускается выпуск обыкновенных (голосующих) акций и привилегированных, имеющих право голоса на общем собрании акционеров только в случаях, предусмотренных ФЗ об АО, акции, принадлежащие АО и обремененные, участия в голосовании на общем собрании не принимают.

15. В АО кворум для принятия решений на общих собраниях акционеров определяется по количеству голосов лиц (акционеров, представителей акционеров), присутствующих на собрании, а в ООО кворум зависит от общего количества голосов участников общества, явку которых на собрание не всегда легко обеспечить.

16. В АО право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют акционеры (акционер), владеющие в совокупности 25 % и более обыкновенных акций; в ООО — любой участник.

17. Различна периодичность распределения прибыли (выплаты дивидендов): принимать решения о выплате дивидендов за счет чистой прибыли отчетного года акционеры могут по результатам квартала, полугодия, 9 месяцев или по итогам календарного года, а участники ООО – по результатам квартала, полугодия, по итогам календарного года.

 18. АО для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками, ООО аудит обязателен только в случаях, предусмотренных законом, в том числе по требованию любого из участников общества.

19. ООО самостоятельно ведет список участников, в АО реестр акционеров ведет независимый реестродержатель, что требует дополнительных затрат.

20. В отличие от ООО акционерное общество невозможно зарегистрировать по домашнему адресу руководителя, что предполагает расходы у АО на аренду офиса.

21. В АО подтверждение кворума и решения общего собрания акционеров осуществляется реестродержателем или нотариусом. В уставе ООО подтверждение кворума и решения общего собрания можно предусмотреть разными способами: нотариусом, всеми участниками или частью участников, использованием технических средств, которые позволяют достоверно установить факт принятия такого решения  (установка видеокамеры в помещении или аудиозапись на диктофон) либо подтверждение данных сведений иным способом, не противоречащим закону.

22. В ООО потребуются дополнительные затраты на нотариуса при нотариальном удостоверении в следующих документов: оферты участника при намерении продать долю в УК ООО; сделки по отчуждению долиили части доли в УК; отказа от преимущественного права покупки обществом или остальными участниками общества продаваемой доли в УК; решения общего собрания участников об увеличении УК за счет дополнительных вкладов участников;требования участника общества о выкупе его доли другими участниками в случае, если он не принимал участия в голосовании или голосовал против принятия общим собранием решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов его участников; заявления участника о выходе из общества, согласия другого супруга на совершение сделки с долей в УК и т.д.

23.. В ООО более сложная, трудоемкая и затратная процедура отчуждения доли в УК в связи с ее нотариальным удостоверением, регистрацией и внесением изменений в ЕГРЮЛ и т.д., что способствует сокращению возможностей осуществления злонамеренных действий, связанных с незаконным переходом доли, однако, усложняет управление бизнесом. Срок внесения изменений в реестр акционеров при переуступке акций производится в течение трех дней на основаниитолько подписанного владельцем передаточного распоряжения, не требующего нотариального заверения.

24. ООО не может приобретать собственные доли в УК.

25. Информация из реестра акционеров не подлежит разглашению третьим лицам, в то время как данные из ЕГРЮЛ, в котором приведен состав участников ООО, являются бесплатными и общедоступными.

23. При реорганизации ЮЛ с разными организационно – правовыми формами лучше присоединять АО  к ООО, так как при этом не нужно будет проводить эмиссию акций, расходы на которую значительны (до 10% от чистых активов АО).

Имеются и другие, менее значимые, на наш взгляд, отличия.

Практикующие предприниматели основными причинами предпочтение дают ООО, называя следующие причины:

необходимость регистрации эмиссии акций АО в территориальных органах (часто отдаленных) Банка России, которую проводить сложно, долго и дорого;

обязанность передать ведение реестра акционеров АО при любом числе акционеров независимому реестродержателю;

АО для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками;

необходимость АО раскрывать информацию о деятельности общества;наличие контроля за деятельностью АО со стороны государственного регулятора (Банка России);

возможность при выходе участника из ООО (если свободный выход участников предусмотрен уставом общества или получено, если требуется уставом, согласие других участников на выход участника) получения действительной стоимости части имущества (чистых активов) ООО пропорционально его доле в УК; другие причины называют реже.

Таким образом, есть свои плюсы для минусы как у ООО, так и у АО. Но ООО создаются значительно чаще, чем АО и коммерческие ЮЛ других организационно-правовых форм. Непубличные АО постепенно преобразуются в ООО и реже создаются, чтобы уйти от выше указанных корпоративных процедур, присущих АО, а также в интересах менеджеров, так как в ООО их деятельность менее контролируема (не обязательна аудиторская проверка, не надо пользоваться услугами независимого реестродержателя и т. д.).