Но самого перечня смягчающих и отягчающих обстоятельств Свод законов США не дает

Исключение составляет такое наказание, как смертная казнь: § 3592 называет «смягчающие и отягчающие факторы, которые долж­ны быть рассмотрены при решении вопроса об оправданности смерт­ного приговора». В числе таких обстоятельств — «уменьшенная спо­собность, принуждение, незначительное участие, отсутствие предше­ствующей преступной деятельности, расстройство, согласие потерпевшего и другие факторы»².

УК Франции содержит специальный раздел, в котором даны лишь «определения некоторых обстоятельств, влекущих отягощение наказаний» (ст. 132-71-132-75)³.

Не предусмотрены перечни смягчающих и отягчающих обстоя­тельств в УК Голландии, УК КНР и некоторых других государств.

Так, например, в УК Голландии обстоятельства, которые влияют на назначение более или менее строгого наказания, предусмотрены лишь в диспозициях Особенной части УК как квалифицирующие или привилегирующие признаки. Скажем, ст. 311 УК Голландии преду­сматривает квалифицированные виды кражи (с проникновением в жилище, в ночное время, группой лиц и т. д.), максимальное наказа­ние за которые увеличивается с 4 до 6 лет тюремного заключения. Убийство матерью новорожденного ребенка (ст. 290 УК) предусмат­ривает наказание в виде лишения свободы на срок до 6 лет. Оно явля­ется привилегированным видом умышленного убийства (ст. 287 УК), которое наказывается лишением свободы на срок до 15 лет. Помимо предусмотренных в Особенной части УК, суд может признать смяг­чающим любое обстоятельство, которое, по его мнению, должно влечь назначение более мягкого наказания, объяснив это в приго­воре.⁴

¹ Уголовное законодательство зарубежных стран (Англии, США, Франции, Герма­
нии, Японии). Сборник законодательных материалов. М., 1998. С. 77-78.

² Там же. С. 93.

³ Там же. С. 232-233.

⁴ Тарбагаев А. Н. Введение в уголовное право Нидерландов: основные институты Об­
щей части. Учебное пособие. Красноярск, 2001. С. 71—72.

Система и виды наказаний, особенности назнагения наказания...                749

УК ФРГ также не устанавливает перечней смягчающих и отяг­чающих обстоятельств, но в п. 2 § 46 предусматривает, что при на­значении наказания суд учитывает обстоятельства, которые свиде­тельствуют за и против правонарушителя. При этом, в частности, принимаются во внимание:

— мотивы и цели правонарушителя;

— взгляды, проявившиеся в деянии, и воля, повлиявшая на со­
вершение деяния;

— значительность нарушения обязанности;

— вид исполнения и виновные последствия деяния;

— прошлая жизнь правонарушителя, его личные качества и эко­
номические условия;

— а также его поведение после деяния, в особенности стремление
загладить причиненный вред, а равно стремление достигнуть согла­
сия с потерпевшим.¹

Представляется, что позицию законодателя, не приводящего в уголовном законе перечня смягчающих и отягчающих наказание об­стоятельств, вряд ли можно признать верной.

Перечни смягчающих и особенно отягчающих обстоятельств должны быть закреплены в уголовном законе, поскольку именно это является гарантией реализации принципов справедливости, индиви­дуализации ответственности и наказания, а в отношении смягчаю­щих обстоятельств — и принципа гуманизма.

Следует подчеркнуть, что источники уголовного права различ­ных государств содержат нормы, аналогичные ч. 3 ст. 61 и ч. 2 ст. 63 УК РФ. Согласно этим нормам, если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Уголовного кодекса в каче­стве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. Так, в частности, в ч. 3 § 46 УК ФРГ отмечено, что «не учитываются обстоятельства, которые яв­ляются признаками состава преступления, предусмотренного уго­ловным законом»².

Аналогичные указания содержатся также в ст. 67 УК Испании³.

¹ Уголовный кодекс ФРГ / Пер. с нем. М., 2000. С. 24.

² Там же.

³ Уголовный кодекс Испании / Под ред. Н. Ф. Кузнецовой, Ф. М. Решетникова. М.,
1998. С. 30.

750______________________________________________________________ Глава V

В-третьих, в законодательстве отдельных зарубежных государств находят отражение нормы о возможности назначения наказания более мягкого, нежели предусмотренное законом за данное преступление.

В частности, уголовным законам некоторых государств известно понятие «чрезвычайного» или «исключительного» смягчения нака­заний.

Так, в соответствии с § 6 ст. 60 УК Республики Польша «чрезвы­чайное смягчение наказания состоит в назначении наказания ниже нижнего предела, установленного в санкции, либо в назначении на­казания более мягкого по своему характеру». При этом Уголовный кодекс называет ряд правил, в соответствии с которыми и назначает­ся такое наказание:

1) если содеянное является тяжким преступлением, суд назнача­
ет наказание лишением свободы не ниже 1/3 нижнего предела нака­
зания, установленного в санкции;

2) если содеянное является проступком, причем нижним преде­
лом, установленным в санкции, является наказание лишением свобо­
ды на срок не менее 1 года, суд назначает штраф, наказание ограни­
чением свободы либо лишением свободы;

3) если содеянное является проступком, причем нижним преде­
лом, установленным в санкции, является наказание лишением свобо­
ды на срок не менее 1 года, суд назначает штраф либо наказание огра­
ничением свободы.¹

Понятие исключительного смягчения наказания при преоблада­нии смягчающих обстоятельств дано и в § 41 УК Австрии: «если смягчающие обстоятельства преобладают над отягчающими обстоя­тельствами и существует обоснованное убеждение в том, что лицо даже при назначении ему наказания ниже того минимального разме­ра, который определен в законе, не будет в будущем совершать пре­ступные деяния, то может быть назначено:

1. лишение свободы на срок от 1 года, если деяние наказывается
пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок от
10 до 20 лет;

2. лишение свободы на срок от 6 месяцев, если деяние наказыва­
ется хотя и не пожизненным лишением свободы, но лишением сво­
боды на срок свыше 10 лет;

Уголовный кодекс Республики Польша / Пер. с польск. Минск, 1998. С. 25—26.

Система и виды наказаний, особенности назнагения наказания...                 751

3. лишение свободы на срок не менее 3 месяцев, если деяние на­
казывается лишением свободы на срок от 5 лет;

4. лишение свободы на срок не менее 1 месяца, если деяние нака­
зывается лишением свободы на срок от 1 года;

5. лишение свободы на срок не менее 1 дня, если деяние наказы­
вается лишением свободы на более краткий срок.¹

Специальные правила смягчения наказания закреплены также в ст. 132-18-132-20 УК Франции; ст. 70 УК Испании; ст. 65-66 УК Швейцарии и т. д.²

Так, в частности, в соответствии со ст. 65 УК Швейцарии, если судья находит возможным смягчить наказание, то он назначает: вме­сто пожизненной каторжной тюрьмы — каторжную тюрьму на срок не менее 10 лет; вместо каторжной тюрьмы — тюремное заключение от 6 месяцев до 5 лет; вместо тюремного заключения — арест или штраф и т. д. А на основании ст. 66 этого Кодекса, там, где закон предполагает смягчение наказания по усмотрению судьи, последний не связан видом и размером наказания, которое предусмотрено за со­вершение преступления или проступка. Судья связан, однако, мини­мальным размером, установленным законом для данного вида нака­зания.³

Закрепление таких правил в уголовном законе свидетельствует о реализации, в первую очередь, принципа гуманизма, а также прин­ципов справедливости, индивидуализации уголовной ответственно­сти и наказания.

В-четвертых, можно отметить, что уголовные кодексы многих зарубежных государств закрепляют специальные правила назначе­ния наказания: за неоконченное преступление, за преступления, совершенные в соучастии, и при наличии множественности преступлений.

Так, уголовные законы отдельных государств в разделах, специ­ально посвященных назначению наказания, содержат нормы о на­значении наказания за неоконченное преступление.

¹ Уголовный кодекс Австрии / Пер. с нем. М., 2001. С. 25.

² Уголовное законодательство зарубежных стран. С. 216; Уголовный кодекс Испа­
нии / Под ред. Н. Ф. Кузнецовой, Ф. М. Решетникова. М., 1998. С. 31; Уголовный ко­
декс Швейцарии / Пер. с нем. М., 2000. С. 31 и др.

³ Уголовный кодекс Швейцарии / Пер. с нем. М., 2000. С. 31.

752                                                                                                                         Глава V

В частности, ст. 62 УК Испании предусматривает: «Покушение на преступление наказывается ниже на одну ступень или две ступени, чем предусмотрено за совершение этого преступления, в адекватном размере, учитывая опасность правонарушителя, направленность умысла и степень завершенности деяния»¹.