Опека и попечительство

 Под опекой и попечительством понималось восполнение отсутствующей у данного лица способности к самостоятельному приобретению и осуществлению прав и обязанностей (выражаясь современным языком - дееспособности) с помощью других.специально назначаемых лиц.

 В настоящее время критерием разграничения опеки и попечительства служит объем подлежащей восполнению дееспособности: над полностью недееспособными учреждается опека, над частично дееспособными - попечительство. Римскому праву этот критерий известен, по-видимому, не был, ибо там некоторые типичные (с точки зрения современного правосознания) случаи полной недееспособности (например, психическое заболевание) влекли попечительство, как и наоборот - при частичной дееспособности иногда назначалась опека (например, над женщинами).

 В основу разграничения опеки (tutela) и попечительства (cura) римские юристы скорее всего закладывали возрастные признаки. Опека устанавливалась над женщинами, которые приравнивались к детям, и над несовершеннолетними детьми (tutela impuberum).

 Следует подчеркнуть, что дети, состоявшие под отцовской властью, будучи personae alieni juris, ни своим имуществом, ни своими правами располагать не могли (все принадлежало paterfamilias), а не имея имущественных прав, они не испытывали и потребности в их защите. В тех же случаях, когда возникала необходимость в защите их интересов, это делал paterfamilias, в лице которого дети, таким образом, имели "естественного" опекуна и в специальном учреждении над ними опеки не нуждались. Опека, следовательно, назначалась только над малолетними personae sui juris, т. е. детьми, не подлежащими patria poteslas вследствие смерти отца.

 В отношении лиц, достигших совершеннолетия, во всех необходимых случаях применялось попечительство. Таково попечительство над юношами в возрасте от 14 до 25 лет (сиrа minorum), над душевнобольными (сиrа furiosi), над расточителями (сига prodigi).

 В современном праве опекун и попечитель различаются также по характеру выполняемых ими функций: опекун заключает договоры за подопечного, а попечитель санкционирует или запрещает договоры, заключаемые самим подопечным.

 Римляне различали волю на заключение договора со стороны опекуна (auctoritas tutoris), которая должна быть выражена непосредственно при заключении договора и притом в непосредственной форме, и согласие попечителя (consensus curatoris) на заключение договора подопечным, которое могло быть получено как заранее, гак и "задним числом" и никакой особой формы не требовало. Это различие, однако, в значительной мере стиралось, поскольку иногда попечитель был по существу опекуном (при сиrа furiosi) и, напротив, опекун выполнял чисто попечительские функции (при tutela mulierum).

 В древнейшее время опекун мог распоряжаться имуществом подопечного совершенно свободно и привлекался к ответственности лишь за недобросовестность или растрату вверенного ему имущества. Однако доказать недобросовестность опекуне было не всегда просто, а иск о возмещении стоимости растраченного имущества носил строго личный характер, был направлен только против опекуна и в случае его смерти к наследнику не предъявлялся.

 Ввиду этого преторская практика разработала специальные иски (actiones tutelae). Одни из них (actio tutelae directa) давался против опекуна и был направлен на возмещение убытков, причиненных подопечному ненадлежащим исполнением опекунских функций. Управомоченными на предъявление этого иска были новый опекун, сменивший прежнего, и после прекращения опеки сам бывший подопечный, а в качестве ответчиков могли теперь фигурировать и наследники опекуна. Другой иск -actio tutela contraria - предназначался уже для охраны интересов опекуна, которым, выполняя свои обязанности безвозмездно, имел право на компенсацию из имущества подопечного связанных с опекой затрат.

 Кроме того, с течением времени ранее неограниченная свобода опекуна в распоряжении имуществом подопечного стала вводиться в известные раджи. Заключение некоторых договоров опекуну не дозволялось вовсе (он, например, не мог дарить имущество подопечного), а для других (например, для отчуждения земельных угодий подопечного, расположенных в сельской местности) необходима была предварительная санкция государственных органов.

 Развитие института опеки и попечительства под знаком тенденции - от полного усмотрения опекуна к постепенному, но все более радикальному обеспечению интересов подопечного - получило свое выражение и в модификации порядка назначения опекунов и попечителей.

 Первоначально под влиянием пережитков родового строя опека считалась чисто внутрисемейным делом и была направлена на охрану родового имущества от его возможного перехода в "чужие" руки. В этом смысле опека устанавливалась в интересах не столько самого подопечного, сколько его будущих наследников.

 Данное обстоятельство служит ключом к пониманию характерной для раннего периода римской истории процедуры назначения опекунов.

 Опекуном становится тот, к кому должно перейти по наследству имущество подопечного. Но круг и очередность наследников в древности определялись императивными нормами законна. Одновременно упомянутые нормы регламентировали и порядок назначения опекунов. Такая опека, при которой личность опекуна выявлялась в соответствии с прямыми указаниями закона, носила название tutela legitima.

 Когда со временем palerfamilias был управомочен завещать имущество лицам, даже не указанным в законе, он получил тем самым право назначать по своему усмотрению и опекуна своим несовершеннолетним детям. Опека, при которой личность опекуна определялась 'волей наследодателя, выраженной в завещании, получила, наименование tutela testamentaria.

 Подобно праву наследника на принятие наследства опека первоначально также представляла собой право, от которого можно отказаться или передать его другому лицу.

 В последующем, однако, опека начинает рассматриваться уже как обязанность, возлагаемая на опекуна в интересах подопечного, отказаться от которой можно только в особых случаях. Выполнение этой обязанности ставится под контроль государства, причем если у лица, нуждающегося в опеке, отсутствуют родственники, опекун назначается в административном порядке. Такая опека по назначению (tutela dativa) появилась в последний период существования римского государства.