2020-01-15
267
- способность давать квалифицированные юридические заключения и консультации в конкретных видах юридической деятельности (ПК-16).
§ 1. Удостоверение сделок
Сделка выступает одним из важнейших для гражданского оборота правовым действием. Основы правового регулирования сделок закреплены Гражданским кодексом Российской Федерации.
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними.
Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны.
Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).
Сделка может совершаться в устной либо в письменной форме, во втором случае это может быть как простая письменная форма, так и нотариальная форма.
Сделка в нотариальной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание, подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, и удостоверенного нотариусом или специально уполномоченным лицом по правилам, предусмотренным Основами законодательства РФ о нотариате.
В соответствии со ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законодательством о нотариате и нотариальной деятельности.
Нотариальное удостоверение сделок обязательно:
1) в случаях, указанных в законе;
2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.
Если нотариальное удостоверение сделки настоящей статьи является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность. Поэтому именно нотариальное удостоверение придает таким сделкам необходимую юридическую силу.
Таким образом, нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверять и другие сделки (ст. 53 Основ законодательства РФ о нотариате). Факт нотариального удостоверения повышает достоверность составляемых при совершении сделки документов.
Данное нотариальное действие осуществляется в основном по трем направлениям: удостоверение договоров, удостоверение доверенностей и удостоверение завещаний <1>.
--------------------------------
<1> См.: Шахбазян А.А. Правовая природа удостоверительной деятельности нотариуса // Нотариус. 2011. N 5. С. 6.
При совершении сделки нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате).
При удостоверении сделок, направленных на отчуждение или залог имущества, права на которое подлежат государственной регистрации (ст. 8.1 ГК РФ), нотариус проверяет принадлежность данного имущества лицу его отчуждающему или закладывающему, за исключением случаев, если в соответствии со сделкой на момент ее совершения данное имущество еще не принадлежит этому лицу (ст. 55 Основ законодательства РФ о нотариате).
Статья 56 Основ законодательства РФ о нотариате устанавливает специальную территориальную компетенцию нотариуса при удостоверении сделок, направленных на отчуждение недвижимого имущества. Удостоверение договоров об отчуждении объектов недвижимого имущества производится нотариусом, осуществляющим свою деятельность в любом из нотариальных округов, расположенных в пределах субъекта Российской Федерации, на территории которого находится указанное имущество.
Удостоверение договора об отчуждении объектов недвижимого имущества, находящихся в разных субъектах Российской Федерации, производится нотариусом, осуществляющим свою деятельность в любом из нотариальных округов, расположенных в пределах одного из субъектов Российской Федерации, на территориях которых находится указанное имущество.
Нотариус удостоверяет завещания дееспособных граждан, составленные в соответствии с требованиями гражданского законодательства Российской Федерации и лично представленные ими нотариусу. Удостоверение завещаний через представителей не допускается (ст. 57 Основ законодательства РФ о нотариате).
При удостоверении завещаний от завещателей не требуется представления доказательств, подтверждающих их права на завещаемое имущество.
В случае получения уведомления об отмене завещания, а равно получения нового завещания, отменяющего или изменяющего составленное ранее завещание, нотариус делает об этом отметку на том экземпляре завещания, который хранится у нотариуса, и в реестре регистрации нотариальных действий. Распоряжение об отмене завещания должно быть нотариально удостоверено.
Нотариус удостоверяет доверенности от имени одного или нескольких лиц, на имя одного или нескольких лиц.
Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, подлежит нотариальному удостоверению по представлении основной доверенности, в которой оговорено право передоверия, либо по представлении доказательств того, что представитель по основной доверенности вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.
Доверенность, выданная в порядке передоверия, не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срок действия доверенности, на основании которой она выдана (ст. 59 Основ законодательства РФ о нотариате).
Обязательное нотариальное удостоверение установлено законодательством для следующих видов сделок:
- доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ);
- доверенности, выдаваемой в порядке передоверия (п. 3 ст. 187 ГК РФ);
- договора залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 3 ст. 339 ГК);
- соглашения об обращении взыскания во внесудебном порядке на заложенное имущество, если договор залога этого имущества удостоверен нотариально (п. 5 ст. 349 ГК РФ);
- договора залога, содержащего условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса (п. 6 ст. 349 ГК РФ);
- договора уступки требования по нотариально удостоверенной сделке (п. 1 ст. 389 ГК РФ);
- договора перевода долга по нотариально удостоверенной сделке (п. 4 ст. 391 ГК РФ);
- соглашения об изменении и расторжении нотариально удостоверенного договора (п. 1 ст. 452 ГК РФ);
- предварительного договора, если основной договор в последующем будет заключаться в нотариальной форме (п. 2 ст. 429 ГК РФ);
- договора ренты, пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК РФ);
- завещания, в том числе содержащего завещательный отказ или завещательное возложение (ст. ст. 1124, 1137, 1139 ГК РФ);
- распоряжения об отмене завещания (п. 4 ст. 1130 ГК РФ, ст. 58 Основ законодательства РФ о нотариате);
- согласия супруга для заключения одним из супругов сделки по распоряжению имуществом, права на которое подлежат государственной регистрации, сделки, для которой законом установлена обязательная нотариальная форма, или сделки, подлежащей обязательной государственной регистрации (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ);
- соглашений о разделе общего имущества, нажитого супругами в период брака (п. 2 ст. 38 Семейного кодекса РФ);
- брачного договора (ст. 41 Семейного кодекса РФ);
- соглашения об уплате алиментов (ст. 100 Семейного кодекса РФ);
- сделок по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество, в том числе при отчуждении всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке, за исключением сделок, связанных с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд или приобретаемым для включения в состав паевого инвестиционного фонда, сделок по отчуждению земельных долей (ст. 42 ФЗ от 13 июля 2015 г. N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" (ред. от 3 июля 2016 г.));
- сделок, связанных с распоряжением недвижимым имуществом на условиях опеки, а также сделок по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченно дееспособным (ст. 54 ФЗ от 13 июля 2015 г. N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости"):
1) договоров, которые направлены на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, за исключением случаев, предусмотренных в законе (п. 11 ст. 21 ФЗ N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");
2) договора залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 22 ФЗ N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");
3) соглашения об управлении хозяйственным партнерством (ч. 2 ст. 6 ФЗ от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах");
4) сделки, которая направлена на отчуждение доли в складочном капитале хозяйственного партнерства (ч. 3 ст. 12 ФЗ от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах");
5) договора инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 8 ФЗ от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе").
В рамках нотариальной процедуры по удостоверению сделок нотариус, руководствуясь Основами законодательства РФ о нотариате, обязан:
1) установить личности обратившихся (ст. 42 Основ законодательства РФ о нотариате);
2) проверить дееспособность граждан и правоспособность юридических лиц - участников сделки (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате);
3) разъяснить смысл и значение представленного нотариусу проекта сделки (ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате);
4) проверить, не противоречит ли содержание проекта сделки требованиям закона (ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате);
5) предупредить участников сделки о последствиях нотариально удостоверяемой сделки с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред (ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате);
6) зачитать вслух участникам нотариально удостоверяемой сделки ее содержание (ст. 44 Основ законодательства РФ о нотариате);
7) предложить подписать сделку в присутствии нотариуса (ст. 44 Основ законодательства РФ о нотариате);
8) совершить удостоверительную надпись на сделке (ст. 46 Основ законодательства РФ о нотариате);
9) взыскать государственную пошлину или нотариальный тариф (ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате);
10) зарегистрировать сделку в реестре регистрации нотариальных действий (ст. 50 Основ законодательства РФ о нотариате);
11) выдать участникам нотариально удостоверенную сделку (ст. 44.1 Основ законодательства РФ о нотариате).
Далее рассмотрим особенности нотариального удостоверения некоторых сделок.
1.1. Особенности нотариального удостоверения завещаний
В соответствии со ст. 1118 ГК РФ завещанием является распоряжение физического лица своим имуществом на случай смерти.
Завещание должно быть совершено гражданином лично, совершение завещания через представителя не допускается. Гражданин лично представляет нотариусу написанный им текст завещания либо при личной явке к нотариусу излагает свою волю о распоряжении имуществом на случай смерти для составления текста завещания нотариусом.
Нотариальному удостоверению подлежит завещание, содержащее распоряжение только одного гражданина. Не подлежит удостоверению завещание, содержащее волю нескольких лиц.
Нотариус удостоверяет завещание, совершенное гражданином, обладающим в момент совершения завещания дееспособностью в полном объеме (п. 2 ст. 1118 ГК РФ).
Поскольку завещание является односторонней сделкой (п. 5 ст. 1118 ГК РФ), для нотариального удостоверения завещания необходимо установить волеизъявление только одного лица - завещателя. При этом выяснения воли или получения согласия на совершение, изменение или отмену завещания лиц, в отношении которых оно составлено, не требуется.
По общему правилу завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом (ст. 1124 ГК РФ).
В случаях, предусмотренных федеральными законами, допускается удостоверение завещаний (завещательных распоряжений), помимо нотариуса, другими лицами (ч. 5 ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, п. 7 ст. 1125, п. 1 ст. 1127, п. 2 ст. 1128 ГК РФ).
Несоблюдение условий о письменной форме завещания и его удостоверении влечет за собой недействительность завещания (п. 1 ст. 1124, п. 1 ст. 1131 ГК РФ).
Федеральной нотариальной палатой для использования в работе нотариусов разработаны Методические рекомендации по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого завещания, утверждены решением Правления от 1 - 2 июля 2004 г., протокол N 04/04 <1>.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
Завещание может быть удостоверено любым нотариусом независимо от места жительства завещателя.
Завещатель вправе по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, а также включить в завещание иные распоряжения, не противоречащие ГК РФ.
Поскольку завещание порождает правовые последствия не в момент его совершения, а после открытия наследства, завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение любым имуществом, в том числе тем, которое он может приобрести в будущем (п. 5 ст. 1118, ст. 1120 ГК РФ). В связи с этим при нотариальном удостоверении завещания не требуется представления нотариусу доказательств, подтверждающих право завещателя на указываемое в завещании имущество.
Имущество в завещании может быть обозначено завещателем в общей форме (например, "все имущество, которое ко дню моей смерти окажется мне принадлежащим, в чем бы таковое ни заключалось и где бы оно ни находилось"); могут быть обозначены передаваемые по завещанию доли имущества ("завещаю 1/3 долю принадлежащего мне имущества"); между наследниками может быть разделено конкретное имущество ("сыну - дом, сестре - автомобиль"). При составлении завещания, в котором указывается конкретное имущество, следует как можно точнее указать индивидуальные признаки этого имущества, чтобы впоследствии не возникало сложностей при толковании завещания. К признакам имущества, которые не изменяются с течением времени, в частности, относятся следующие: адрес дома, кадастровый номер земельного участка, марка и год выпуска автомобиля.
Завещатель вправе лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого решения.
Содержание завещания может исчерпываться указанием о лишении наследства одного, нескольких или всех наследников по закону.
Завещатель вправе в любое время после совершения завещания отменить или изменить его, не указывая при этом причины отмены или изменения завещания. Завещатель не должен согласовывать свои действия, направленные на изменение или отмену завещания, с какими бы то ни было лицами, в том числе названными наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.
Завещание может быть отменено как путем оформления специального документа - распоряжения об отмене завещания, так и путем составления нового завещания.
Нотариально удостоверенным завещанием может быть отменено или изменено любое предшествующее завещание, в том числе завещательное распоряжение, а завещательным распоряжением, удостоверенным служащим банка, - только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке (ст. 1130 ГК РФ).
Последующее нотариально удостоверенное завещание, содержащее распоряжение относительно всего имущества завещателя или любых денежных вкладов, распространяется на ранее составленные в банках завещательные распоряжения, отменяя их без специального указания на это в завещании (п. 1 ст. 1128, п. 2 ст. 1130 ГК РФ).
Распоряжение об отмене завещания должно быть совершено в той же форме, что и завещание.
Нотариус удостоверяет распоряжение об отмене завещания по правилам удостоверения завещания, включая проверку дееспособности лица, обратившегося к нему, и установление соответствия содержания распоряжения действительной воле завещателя. Свидетельствование подлинности подписи на распоряжении об отмене завещания не допускается.
Распоряжение об отмене завещания составляется и нотариально удостоверяется в двух экземплярах, один из которых после нотариального удостоверения вручается лицу, отменившему завещание, второй экземпляр распоряжения хранится у нотариуса.
Если отменяемое завещание удостоверено другим нотариусом, лицу, совершившему распоряжение об отмене завещания, разъясняется необходимость направления самим завещателем информации об отмене завещания нотариусу, удостоверившему отмененное завещание. Также лицу, совершившему распоряжение об отмене завещания, разъясняется, что представление указанной информации может быть им осуществлено путем направления нотариусу, удостоверившему завещание, извещения об отмене завещания (с указанием данных о нотариусе, удостоверившем распоряжение об отмене завещания) либо путем направления экземпляра распоряжения об отмене завещания.
При отмене завещания посредством составления нового завещания в новом завещании может содержаться прямое указание об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений (абз. 1 п. 2 ст. 1130 ГК РФ).
В случае удостоверения распоряжения об отмене завещания или нового завещания, содержащего прямое указание об отмене ранее совершенного завещания, нотариус делает об этом отметку на экземпляре хранящегося у него отмененного завещания, в реестре для регистрации нотариальных действий, в алфавитной книге учета завещаний (в случаях, когда оба завещания удостоверены одним и тем же нотариусом).
Поскольку право толковать завещание предоставлено нотариусу только после открытия наследства, делать вывод о том, что новое завещание отменяет или изменяет ранее совершенное, может только завещатель. В связи с этим проставлять отметку об отмене или изменении завещания, если на то нет прямого указания в более позднем завещании, а лишь руководствуясь собственным мнением, нотариус не вправе.
При обращении к нотариусу лица по поводу удостоверения завещания нотариус в первую очередь устанавливает личность и выясняет дееспособность этого лица.
Способность завещателя отдавать отчет в своих действиях проверяется путем проведения нотариусом беседы с завещателем. В ходе беседы нотариус выясняет адекватность ответов завещателя на задаваемые вопросы, на основании чего нотариусом делается вывод о возможности гражданина понимать сущность своих действий.
Не подлежит удостоверению завещание от имени гражданина, хотя и не признанного судом недееспособным, но находящегося в момент обращения к нотариусу в состоянии, препятствующем его способности понимать значение своих действий или руководить ими (например, вследствие болезни, наркотического или алкогольного опьянения и т.п.), что делает невозможным выполнение нотариусом возложенной на него законом обязанности - проверить соответствие содержания завещания действительному намерению завещателя, а также разъяснить завещателю смысл и значение содержания завещания (ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате).
В соответствии со ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус обязан выяснить волю завещателя, направленную на определение судьбы имущества завещателя на день его смерти.
Воля завещателя может быть выяснена в ходе личной беседы нотариуса и завещателя о действительном и свободном намерении завещателя составить завещание в отношении определенных лиц и определенного имущества.
Нотариус принимает меры, позволяющие завещателю изложить волю свободно, без влияния третьих лиц на ее формирование.
Если завещатель обратился к нотариусу с написанным им самим завещанием, нотариус проверяет, соответствует ли содержание написанного завещателем текста его действительным намерениям и не противоречит ли завещание требованиям закона.
До подписания завещания завещателем и до совершения удостоверительной надписи текст завещания, соответствующий воле завещателя, зачитывается нотариусом завещателю вслух (ст. 44 Основ законодательства РФ о нотариате).
Для обеспечения наиболее полного осуществления воли завещателя (ст. 1132 ГК РФ) текст завещания должен точно воспроизводить волю завещателя, а положения завещания - излагаться ясно и однозначно, исключая возможность различного толкования завещания.
При нотариальном удостоверении завещания допускается присутствие, помимо завещателя и нотариуса, только переводчика, исполнителя завещания, свидетеля, лица, подписывающего завещание вместо завещателя (далее - рукоприкладчик).
В обязательном порядке предусматривается присутствие при нотариальном удостоверении завещания переводчика, если завещатель не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, а нотариус не владеет языком завещателя (ст. 10 Основ законодательства РФ нотариате), и (или) рукоприкладчика, если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание (п. 3 ст. 160, п. 3 ст. 1125 ГК РФ).
Исполнитель завещания и свидетели могут присутствовать при нотариальном удостоверении завещания лишь при изъявлении на это желания завещателя.
Лицам, присутствующим при удостоверении завещания, нотариус разъясняет их обязанность до открытия наследства хранить тайну завещания, не разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены, и право завещателя потребовать компенсацию морального вреда или воспользоваться другими способами защиты гражданских прав в случае нарушения тайны завещания (ст. 1123, п. 5 ст. 1125 ГК РФ).
Нотариус обязан в силу ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате разъяснить завещателю порядок совершения, отмены или изменения завещания. Также нотариусом разъясняются завещателю положения законодательства, имеющие значение в каждом конкретном случае. В частности, нотариус разъясняет, что завещание при жизни завещателя не создает никаких прав и обязанностей ни для завещателя, ни для лиц, в интересах которых завещание составлено. Совершение завещания не связывает завещателя в праве распоряжения имуществом, включенным в завещание (п. 5 ст. 1118 ГК РФ). Нотариус разъясняет завещателю право на обязательную долю в наследстве предусмотренных законом лиц независимо от содержания завещания (ст. 1149 ГК РФ). Нотариус разъясняет завещателю право назначения душеприказчика, а также совершения завещательного отказа и возложения.
Завещание подписывается завещателем собственноручно в присутствии нотариуса (п. 3 ст. 1125 ГК РФ, ч. 1 ст. 44 Основ законодательства РФ о нотариате).
Подписание завещания вместо завещателя рукоприкладчиком допускается исключительно в случаях, прямо предусмотренных ГК РФ (ст. 1125): физических недостатков завещателя, его тяжелой болезни или неграмотности. Завещание подписывается рукоприкладчиком по просьбе завещателя в его присутствии и в присутствии нотариуса (п. 3 ст. 1125 ГК РФ; ст. 44 Основ законодательства РФ о нотариате).
При подписании завещания рукоприкладчиком в завещании и в удостоверительной надписи нотариуса указываются причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства рукоприкладчика в соответствии с документом, на основании которого нотариусом производилось установление личности рукоприкладчика.
Поскольку рукоприкладчик подписывает завещание вместо завещателя (абз. 2 п. 3 ст. 1125 ГК РФ), а свидетель подписывает завещание вместе с завещателем (абз. 2 п. 4 ст. 1125 ГК РФ), невозможно совмещение в одном лице рукоприкладчика и свидетеля. Если при составлении и удостоверении завещания присутствует свидетель, завещание должно быть подписано двумя лицами: самим завещателем (или рукоприкладчиком) и свидетелем.
На завещании в подтверждение нотариального удостоверения нотариусом проставляется соответствующая удостоверительная надпись, предусмотренная Приказом Минюста России от 27 декабря 2016 г. N 313 "Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления".
Завещание составляется и нотариально удостоверяется в двух экземплярах, один из которых после нотариального удостоверения вручается завещателю, второй экземпляр завещания хранится у нотариуса.
Сведения об удостоверении завещания после его удостоверения должны быть внесены нотариусом в единую информационную систему нотариата одновременно с присоединением электронного образа нотариально оформленного документа (Приказ Минюста России от 17 июня 2014 г. N 129 "Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата").
1.2. Особенности нотариального удостоверения доверенностей
Федеральной нотариальной палатой для использования в работе нотариусов разработаны Методические рекомендации по удостоверению доверенностей, утвержденные решением Правления от 18 июля 2016 г., протокол N 07/16 <1>.
--------------------------------
<1> Письмо ФНП от 22 июля 2016 г. N 2668/03-16-3 "О Методических рекомендациях по удостоверению доверенностей" (вместе с Методическими рекомендациями по удостоверению доверенностей, утв. решением Правления ФНП от 18 июля 2016 г., протокол N 07/16) // СПС "КонсультантПлюс".
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами (п. 1 ст. 185 ГК РФ). Доверенность может быть выдана несколькими лицами одному или нескольким лицам в том случае, если передаваемые полномочия одинаковы и касаются однородных интересов.
Представителями могут быть как физические, так и юридические лица. Доверенность может быть выдана одному или нескольким представителям (п. п. 1, 5 ст. 185 ГК РФ). В случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями, указанными в доверенности, если в доверенности не предусмотрено, что представители осуществляют их совместно. Этот факт должен быть отражен в тексте доверенности. При удостоверении доверенности, в которой представителем является юридическое лицо, следует иметь в виду, что самостоятельным субъектом гражданского оборота является юридическое лицо в целом, а не его подразделения (филиал, представительство и т.п.) и не какое-либо определенное должностное лицо.
Доверенность может быть оформлена только на совершение правомерных действий, ее содержание не может противоречить требованиям законодательства.
Следует иметь в виду, что представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом. Не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе (ст. 182 ГК РФ). К таким случаям, например, относятся совершение завещания, его отмена или изменение (п. 3 ст. 1118 ГК РФ).
Законодательством могут быть предусмотрены конкретные требования к содержанию полномочий в доверенности:
- в доверенности на совершение дарения представителем должен быть назван одаряемый и указан предмет дарения (п. 5 ст. 576 ГК РФ);
- в доверенности на принятие наследства (п. 1 ст. 1153 ГК РФ) или на отказ от наследства (п. 3 ст. 1159 ГК РФ) специально должно быть предусмотрено соответствующее полномочие;
- полномочия на ведение дела о банкротстве должны быть специально оговорены в доверенности, в частности право представителя на подписание заявления о признании должника банкротом и на голосование по вопросу заключения мирового соглашения (п. 1 ст. 37, п. 2 ст. 40 и п. 2 ст. 150 Закона о банкротстве);
- доверенность на представительство в суде должна составляться с учетом требований, содержащихся в ст. 54 ГПК РФ, ст. 62 АПК РФ, ст. 56 КАС РФ;
- доверенность на представительство на стадии исполнительного производства оформляется в соответствии с требованиями ст. 57 ФЗ "Об исполнительном производстве";
- представительство в органах ЗАГСа должно предусматривать специальное полномочие на получение повторных свидетельств (п. 2 ст. 9 ФЗ "Об актах гражданского состояния").
Если в доверенности предусматриваются полномочия в отношении конкретного имущества, то в ней необходимо указать индивидуальные признаки этого имущества.
Лицо, выдающее доверенность, обращается за ее нотариальным удостоверением в силу того, что обязательная нотариальная форма установлена законодательством РФ, либо по собственному желанию (ст. 53 Основ законодательства РФ о нотариате).
При удостоверении доверенности нотариус должен (1) установить личность лица, обратившегося за совершением нотариального действия, на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, а также его представителя или представителя юридического лица и (2) проверить их полномочия. Нотариус также (3) проверяет дееспособность гражданина и правоспособность юридического лица.
При возникновении у нотариуса сомнений в подлинности документов, удостоверяющих личность указанных лиц, нотариус откладывает совершение нотариального действия и направляет запрос в федеральные органы государственной власти, выдавшие такие документы, в целях проверки их подлинности. Запрос направляется нотариусом с использованием средств единой информационной системы нотариата в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью в порядке, установленном Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 29.06.2015 N 158 "Об утверждении порядка направления и формы запроса нотариуса в федеральные органы государственной власти для проверки подлинности документов, удостоверяющих личность гражданина, его представителя или представителя юридического лица".
Перед удостоверением доверенности нотариус в соответствии со ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате разъясняет обратившемуся за удостоверением доверенности правовые последствия выдачи доверенности с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована во вред. В частности, нотариус разъясняет представляемому право предусмотреть в доверенности возможность передоверия представителем полномочий, предоставленных ему по доверенности, а также последующего передоверия.
Доверенность от имени юридического лица подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это в соответствии с законом и учредительными документами (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ). В ГК РФ не содержится требования о проставлении печати юридического лица на доверенности. Такое требование установлено в ряде иных нормативных актов (в частности, ст. 53 ГПК РФ, ст. 61 АПК РФ, ст. 57 КАС РФ), о чем нотариус предупреждает представляемое лицо.
При удостоверении доверенности от имени несовершеннолетнего в возрасте до 18 лет, действующего с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя, нотариусу представляются документы, подтверждающие статус представляемого и полномочия законного представителя (свидетельство о рождении, усыновлении, иные документы). При удостоверении доверенности от имени несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет, обладающего гражданской дееспособностью в полном объеме, для подтверждения этого нотариусу представляются соответствующие документы (свидетельство о браке, решение органа опеки и попечительства либо решение суда об объявлении полностью дееспособным).
Доверенность должна быть совершена в письменной форме (п. 1 ст. 185 ГК РФ). При этом следует иметь в виду возможность совершения доверенности в электронной форме (ст. 44.2 Основ). В таком случае лицо, обратившееся за удостоверением доверенности, обязано подписать документ в присутствии нотариуса усиленной квалифицированной электронной подписью. Усиленная квалифицированная электронная подпись и ее принадлежность лицу, от имени которого совершается нотариальное действие, должны быть проверены нотариусом в соответствии с Федеральным законом от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи".
Доверенность должна содержать:
- наименование документа;
- указание на место ее совершения (город (село, поселок, район), край, область, республика, автономная область, автономный округ полностью), а в случае удостоверения доверенности вне помещения нотариальной конторы - также адрес удостоверения;
- дату ее совершения (число, месяц и год совершения доверенности указываются прописью) (п. 1 ст. 186 ГК РФ, ст. 45.1 Основ законодательства РФ о нотариате);
- сведения о представляемом и представителе: в отношении физического лица должны быть указаны фамилия, имя и (при наличии) отчество полностью, место жительства (при наличии); в отношении юридического лица - полное наименование, адрес, место нахождения и (при наличии) регистрационный номер (ст. 45.1 Основ законодательства РФ о нотариате);
- полномочия представителя (ст. ст. 182, 185 ГК РФ);
- подпись представляемого или представителя юридического лица (ст. 44 Основ законодательства РФ о нотариате, п. 4 ст. 185.1 ГК РФ);
а также может содержать:
- срок, на который она выдана (ст. 186 ГК РФ);
- указание на право или запрет передоверия, возможность или запрет последующего передоверия (п. 1 ст. 187 ГК РФ).
Кроме того, в отношении физического лица в доверенности указываются иные сведения, индивидуализирующие личность, в частности дата и место рождения; данные документа, удостоверяющего личность.
На доверенности в подтверждение нотариального удостоверения нотариусом проставляется соответствующая удостоверительная надпись, предусмотренная Приказом Минюста России от 27 декабря 2016 г. N 313 "Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления".
Сведения об удостоверении доверенности после ее удостоверения должны быть внесены нотариусом в единую информационную систему нотариата одновременно с присоединением электронного образа нотариально оформленного документа (Приказ Министерства юстиции РФ от 17 июня 2014 г. N 129 "Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата").
Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена (п. 3 ст. 187 ГК РФ).
Правило о нотариальном удостоверении доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, не применяется к доверенностям, выдаваемым в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц (п. 3 ст. 187 ГК РФ). Это означает, что доверенность, выдаваемая, например, руководителем филиала, действующим на основании доверенности в простой письменной форме от имени юридического лица, работнику филиала, совершается, как и основная доверенность, в простой письменной форме. Это правило не распространяется на государственные органы, органы местного самоуправления и их структурные подразделения, не обладающие статусом юридического лица (п. 129 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25).
Доверенность в порядке передоверия удостоверяется нотариусом по предъявлении представителем основной доверенности. При этом нотариус проверяет, содержится ли в ней указание на право передоверия.
Объем полномочий, которые представитель по основной доверенности передает в порядке передоверия, устанавливается им самостоятельно, но не может превышать объем полномочий по основной доверенности. При этом допускается конкретизация передаваемых полномочий. Например, если в первоначальной доверенности предусмотрено совершение любых сделок по распоряжению недвижимостью, то в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, может быть указано полномочие на продажу конкретного объекта, а также условия предстоящей сделки и необходимые для этого действия. В доверенности, удостоверяемой в порядке передоверия, отражаются реквизиты, позволяющие идентифицировать основную доверенность, а в случае удостоверения доверенности в порядке последующего передоверия - также предшествующей доверенности, выданной в порядке передоверия, в объеме, достаточном для проверки действительности указанных доверенностей в единой информационной системе нотариата.
Лицу, передавшему полномочия другому лицу, нотариус разъясняет его обязанность в разумный срок известить лицо, выдавшее доверенность, о передаче полномочий по доверенности в порядке передоверия и сообщить необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. В случае неисполнения лицом, передавшим полномочия, этой обязанности на него возлагается ответственность за действия лица, которому оно передало полномочия, как за свои собственные (п. 2 ст. 187 ГК РФ).
По письменной просьбе лица, передавшего полномочия по доверенности, нотариус может передать заявление с таким извещением лицу, выдавшему доверенность, по правилам, предусмотренным в ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате.
При выдаче доверенности представляемый вправе установить любой срок ее действия, поскольку действующим законодательством ограничение такого срока не предусмотрено (п. 1 ст. 186 ГК РФ).
При установлении срока действия доверенности он может быть определен календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ст. 190 ГК РФ). Например, в доверенности может быть указано, что она выдана сроком "на шесть месяцев", или "с первого марта две тысячи шестнадцатого года до двенадцатого апреля две тысячи двадцатого года", или "до достижения мной возраста девяноста лет". При этом срок действия доверенности должен быть обозначен словами (ст. 45.1 Основ законодательства РФ о нотариате).
Доверенность, срок действия которой не указан, сохраняет силу в течение года со дня ее совершения (абз. 1 п. 1 ст. 186 ГК РФ). Доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указания о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность (п. 2 ст. 186 ГК РФ). Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срок действия основной доверенности (п. 4 ст. 187 ГК РФ, ст. 59 Основ законодательства РФ о нотариате). В ней может быть указан меньший срок действия.
Нотариально удостоверенные доверенности выдаются в одном экземпляре. По усмотрению нотариуса один экземпляр нотариально удостоверенной доверенности может быть оставлен в делах нотариуса (ст. 44.1 Основ законодательства РФ о нотариате).
Основания прекращения доверенности установлены ст. 188 ГК РФ. С прекращением доверенности теряет силу передоверие (п. 3 ст. 188 ГК РФ).
Удостоверяя распоряжение об отмене доверенности, нотариус должен разъяснить представляемому, что он обязан известить об отмене доверенности лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность (п. 1 ст. 189 ГК РФ). Представляемый обязан самостоятельно известить известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность, или обратиться к нотариусу с просьбой о передаче распоряжения об отмене доверенности в рамках ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате.
Кроме того, об отмене доверенности может быть сделана публикация в официальном издании, в котором опубликовываются сведения о банкротстве. В этом случае подпись на заявлении об отмене доверенности должна быть нотариально засвидетельствована (абз. 2 п. 1 ст. 189 ГК РФ).
В качестве официального издания, осуществляющего опубликование сведений, предусмотренных Законом о банкротстве, определена газета "Коммерсантъ" (распоряжение Правительства РФ от 21 июля 2008 г. N 1049-р).
Отмена доверенности совершается в той же форме, в которой была выдана доверенность, либо в нотариальной форме. При этом сведения о совершенной в нотариальной форме отмене доверенности вносятся нотариусами в реестр нотариальных действий единую информационную систему нотариата, а сведения о совершенной в простой письменной форме отмене доверенности могут быть опубликованы в официальном издании, в котором публикуются сведения о банкротстве.
Если третьи лица не были извещены об отмене доверенности ранее, они считаются извещенными в следующем порядке:
- если отмена доверенности совершается в нотариальной форме - на следующий день после внесения сведений об этом в реестр нотариальных действий единую информационную систему нотариата;
- если отмена доверенности совершается в простой письменной форме - по истечении одного месяца со дня опубликования таких сведений в официальном издании, в котором публикуются сведения о банкротстве.
При удостоверении распоряжения об отмене доверенности нотариус обязан внести сведения об этом в реестр нотариальных действий единую информационную систему нотариата.
1.3. Особенности нотариального удостоверения сделок,
направленных на отчуждение долей в уставных капиталах
обществ с ограниченной ответственностью
Согласно п. 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" для всех сделок, направленных на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, установлена обязательная нотариальная форма.
Договоры, направленные на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, совершаются только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора (п. 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 4 ст. 434 ГК РФ), за исключением сделки во исполнение опциона (абз. 4 п. 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" конкретно определен лишь один из видов гражданско-правового договора по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества - договор купли-продажи и оставлена возможность для участников гражданско-правового оборота совершить сделку по отчуждению доли иным образом, как предусмотренным законом, так и не предусмотренным законом, но не противоречащим ему (ст. 8 ГК РФ).
Нотариальное удостоверение не требуется в случаях перехода доли к обществу, предусмотренных п. 18 ст. 21 и п. п. 4 - 6 ст. 23 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также в случаях распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Таким образом, сделка по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит обязательному нотариальному удостоверению и составляется в форме одного документа, подписанного сторонами, в следующих случаях:
- отчуждения доли участником общества другому участнику общества;
- отчуждения доли участником общества другому участнику общества в порядке реализации последним преимущественного права покупки;
- отчуждения доли участником общества самому обществу в порядке реализации последним преимущественного права покупки, если такое право предоставлено обществу уставом;
- отчуждения доли участником общества третьему лицу.
Нотариальному удостоверению подлежит также предварительный договор о заключении в будущем договора, направленного на отчуждение доли (п. 2 ст. 429 ГК РФ).
Нотариус, удостоверяющий сделку:
- устанавливает личность обратившегося за удостоверением договора гражданина, его представителя или представителя юридического лица в порядке, предусмотренном ст. 42 Основ законодательства РФ о нотариате;
- проверяет дееспособность гражданина, правоспособность юридического лица, полномочия представителя лица - стороны договора (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате), при этом доверенность на совершение сделки должна быть нотариально удостоверена (ст. 185.1 ГК РФ);
- проверяет наличие согласия родителя, усыновителя или попечителя на заключение договора не полностью дееспособным лицом и проверяет их полномочия. При этом нотариус должен удостовериться, что лицо, дающее такое согласие, действует с предварительного разрешения органа опеки и попечительства (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате, ст. ст. 26, 30, п. 2 ст. 37 ГК РФ);
- разъясняет сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверяет, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате);
- проверяет принадлежность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью участнику, отчуждающему долю, за исключением случаев, когда на момент удостоверения договора доля не принадлежит лицу, отчуждающему ее (ст. 55 Основ законодательства РФ о нотариате, п. 13 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Московской городской нотариальной палатой для использования в работе нотариусов Москвы разработано Методическое пособие Московской городской нотариальной палаты по совершению нотариальных действий в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, утвержденное решением Правления от 22 июля 2016 г., протокол N 13 <1>.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
Проверка принадлежности доли (полномочий лица на распоряжение ею) осуществляется в соответствии с п. 13 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и подтверждается документами, на основании которых доля была приобретена ранее лицом, отчуждающим ее. Перечень таких правоустанавливающих документов приведен в п. 13.1 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Полномочие лица, отчуждающего долю, на распоряжение долей подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ, полученной нотариусом в день удостоверения сделки в форме электронного документа (п. 13 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Обязанность запросить выписку в электронной форме установлена для нотариуса в императивной форме и, следовательно, не может быть заменена представлением участником сделки выписки на бумажном носителе.
В случае представления лицом, отчуждающим долю, или исполнительным органом общества листа записи ЕГРЮЛ, выписки из ЕГРЮЛ на бумажном носителе, договора купли-продажи доли в уставном капитале общества или иного документа, подтверждающего его права на долю, сведения в которых расходятся со сведениями, содержащимися в выписке из ЕГРЮЛ, полученной нотариусом в форме электронного документа, совершение нотариального действия должно быть отложено для устранения указанного несоответствия.
Отчуждаемая доля должны быть полностью оплачена (п. п. 3, 13 ст. 21, ст. 15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Доля в уставном капитале участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
В подтверждение оплаты доли нотариусу представляется выписка из списка участников общества, подписанная единоличным исполнительным органом общества, содержащая сведения об оплате доли (ст. 31.1 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), либо справка общества с ограниченной ответственностью за подписью руководителя и главного бухгалтера (при отсутствии главного бухгалтера - за подписью руководителя), подтверждающая факт оплаты отчуждаемой доли.
Проверка оплаты доли осуществляется нотариусом при удостоверении сделки по отчуждению доли во всех случаях, независимо от основания возникновения права у участника, так как такая обязанность нотариуса изложена в законе императивно.
Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус также выясняет, является ли сделка крупной для данного юридического лица, а также имеется ли заинтересованность в совершении сделки по смыслу правил, установленных ст. ст. 45, 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", главами X, XI ФЗ "Об акционерных обществах".
Кроме того, уставом стороны сделки - юридического лица могут быть установлены дополнительные ограничения на совершение сделок единоличным исполнительным органом. Например, необходимость получать согласие общего собрания (коллегиального исполнительного органа, совета директоров) на участие в юридических лицах и т.п.
Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки нотариусу должна быть представлена справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (а в случае отсутствия должности бухгалтера - за подписью единоличного исполнительного органа) о том, что сумма сделки не превышает 25% стоимости имущества общества (если более высокий размер крупной сделки не предусмотрен уставом), определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
В случае если цена сделки составляет 25% и более стоимости имущества (балансовой стоимости активов) юридического лица, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки (решение общего собрания, решение совета директоров), если иное не предусмотрено уставом юридического лица, содержащие указание лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цены, предмета сделки и иных ее существенных условий.
В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.
Нотариусу должны быть представлены документы об отсутствии заинтересованности в совершении сделки или об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ "Об акционерных обществах", уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цены, предмета сделки и иных существенных условий сделки).
Если к нотариусу обратились для удостоверения сделки, в результате которой приобретается 100%-ная доля в уставном капитале общества юридическим лицом, имеющим единственного участника (акционера), нотариусу следует отказать в удостоверении такой сделки, как противоречащей закону (ч. 3 п. 2 ст. 7 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Нотариусу рекомендуется при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли, предварительно удостовериться в том, что в отношении участника сделки - физического лица не возбуждено производство по делу о банкротстве гражданина, поскольку в ходе процедуры реструктуризации долгов гражданина (ст. 213.2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (ред. от 03.07.2016)) сделка, направленная на отчуждение доли, может совершаться гражданином только с выраженного в письменной форме предварительного согласия финансового управляющего (ч. 1 п. 5 ст. 213.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").
Решая вопрос о возможности удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, нотариус должен убедиться:
- в отсутствии в уставе общества запрета на отчуждение доли третьим лицам (абз. 2 п. 2 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");
- в наличии или отсутствии предусмотренного законом и (или) уставом требования получить согласие других участников общества на совершение сделки (абз. 1 п. 2, абз. 1 п. 10 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");
- в наличии или отсутствии в уставе требования получить согласие общества на отчуждение доли в уставном капитале (абз. 2 п. 10 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");
- соответствует ли цена покупки положениям п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и положениям устава (при удостоверении договора купли-продажи).
В случае удостоверения договора купли-продажи доли третьим лицам нотариусу необходимо проверить соблюдение преимущественного права покупки участников общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз. 1 п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), а преимущественное право покупки самого общества может быть установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
При этом следует учитывать, что преимущественное право участников общества действует при отчуждении доли только путем продажи и не распространяется на отчуждение доли иным образом (например, посредством дарения, внесения доли в уставный капитал другого общества и т.д.).
Кроме того, уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки других участников непропорционально размерам своих долей или не всей доли, предлагаемой для продажи.
Оферта о намерении продать свою долю в уставном капитале общества третьему лицу должна быть нотариально удостоверена, содержать указание цены и других условий продажи, должна быть направлена участником, намеренным продать свою долю, в общество и считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (п. 5 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). При продаже третьему лицу доли единственным участником общества направление оферты в общество не требуется, так как реализация права преимущественной покупки невозможна (ч. 4 п. 2 ст. 7, п. 1 ст. 23 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Установленный законом срок существования преимущественного права покупки для участников общества - 30 дней с даты получения оферты обществом.
В подтверждение соблюдения преимущественного права покупки нотариусу в соответствующих случаях представляются следующие документы:
- экземпляр или копия оферты участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества, адресованная другим участникам и самому обществу, с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче документов;
- выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения;
- копия заявления самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки;
- справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало.
Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 4 августа 1983 г. N 9779-X "О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан".
Если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли, нотариус запрашивает такие согласия (копии, заверенные обществом) в виде отдельных документов или в виде решения общего собрания участников общества.
В соответствии с п. 14 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли в уставном капитале общества, обязан в течение 2 (двух) рабочих дней со дня такого удостоверения подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Указанный в настоящем пункте срок может быть увеличен соглашением сторон договора.
Если по условиям договора об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества (абз. 2 п. 14 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") или в силу прямого указания закона (например, п. 5 ст. 488, п. 3 ст. 489 ГК РФ) отчуждаемая доля переходит к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений либо с сохранением ранее возникшего залога в заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, касающихся перехода прав на долю, указывается на соответствующие обременения.
Подача соответствующего заявления в регистрирующий орган не является нотариальным действием, и, следовательно, подать заявление может только нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли. Заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ заполняется нотариусом в соответствии с Приказом Федеральной налоговой службы от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств".
Заявление подается в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор. Указанный способ подачи не может быть изменен соглашением сторон договора.
Порядок направления соответствующего заявления в регистрирующий орган регламентирован Приказом Федеральной налоговой службы от 12 августа 2011 г. N ЯК-7-6/489@ (с изм. от 24 декабря 2015 г.) "Об утверждении Порядка направления в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг".
Документ, подтверждающий факт внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, решение об отказе в государственной регистрации направляются регистрирующим органом нотариусу, являющемуся заявителем, в форме электронных документов (п. 3 ст. 11 ФЗ N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Представление указанных документов на бумажном носителе не осуществляется (письмо ФНС России от 11 января 2016 г. N ГД-4-14/52 "О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30 марта 2015 года N 67-ФЗ, от 29 июня 2015 года N 209-ФЗ и от 29 декабря 2015 года N 391-ФЗ"). Обязанность нотариуса по выдаче полученных документов участникам сделки законом не предусмотрена.
Вместе с тем нотариус по просьбе участников договора может совершить нотариальное действие по удостоверению равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу, полученному нотариусом из регистрирующего органа (ст. 103.9 Основ законодательства РФ о нотариате). Право обратиться за совершением такого нотариального действия может быть предоставлено одним из участников сделки исполнительному органу общества или иному лицу как путем выдачи доверенности, так и путем указания на такое полномочие в самом договоре (п. 4 ст. 185 ГК РФ).
В соответствии с п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" нотариус, удостоверивший сделку, направленную на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления, поданного нотариусом в регистрирующий орган (копии заявления формы Р14001).
При этом заявление, поданное нотариусом в регистрирующий орган, существует только в форме электронного документа, исходит от нотариуса, подписывается электронной подписью нотариуса и содержит его персональные данные как заявителя, т.е. не имеет бумажного аналога.
В этом случае стороны договора, руководствуясь абз. 2 п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", могут включать в текст договора условие об уведомлении общества о состоявшейся сделке одним из участников договора, который, в свою очередь, может обратиться к нотариусу с просьбой передать такое уведомление, составленное и подписанное им в свободной форме (в виде уведомления, извещения, письма и пр.) в общество.
Таким образом, данное нотариальное действие будет совершено от имени заинтересованного лица, являющегося стороной соответствующей сделки.
Нотариус направляет указанное выше уведомление, сообщение обществу по адресу юридического лица, указанному в выписке из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 54 ГК РФ), по почте заказным письмом с уведомлением о вручении или лично под расписку, с сопроводительным письмом, на котором проставляется номер по реестру для регистрации нотариальных действий, сумма оплаченного тарифа, подпись нотариуса с указанием его должности, фамилии, инициалов и оттиск печати нотариуса (ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате).
Доктрина
"Удостоверительная надпись является единственной формой материального выражения совершения такого нотариального действия, как удостоверение сделки. Удостоверительная надпись знаменует собой результат принятия нотариусом решения о соответствии сделки действующему законодательству" <1>.
--------------------------------
<1> Шахбазян А.А. Указ. соч. С. 7.
"Под нотариальным удостоверением (свидетельствованием) мы понимаем подтверждение определенного обстоятельства, которое выражается в форме совершения соответствующей подтверждающей надписи (записи) либо выдачи подтверждающего документа (свидетельства) и совершается на основании предварительной проверки юридически значимых обстоятельств" <1>.
--------------------------------
<1> Там же.
"Гражданский кодекс РФ дает четкое определение, что такое доверенность. Практика же, подчиняясь некомпетентным и, как правило, лишенным права толкования законов разъяснениям различных ведомств, идет по иному пути: доверенности выдаются от нескольких доверителей и на несколько поверенных. Безусловно, законность таких доверенностей сомнительна" <1>.
--------------------------------
<1> Черемных Г.Г. Некоторые вопросы нотариального удостоверения доверенностей // Нотариус. 2009. N 1.
§ 2. Принятие мер к охране наследственного имущества
и выдача свидетельств о праве на наследство
Наследование представляет собой важный правовой механизм, который обеспечивает законный переход имущества после смерти собственника.
При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент. В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.
Наследование осуществляется по завещанию и по закону.
Нотариус в силу своего правового статуса наделен значительными полномочиями в вопросах, связанных с наследованием. Основные
