Ликвидационный неттинг

В настоящее время в мире происходит обсуждение будущего рынка производных финансовых инструментов. Ликвидационный неттинг является одним из ключевых элементов этого рынка.

Неттинг позволяет прекращать обязательства сторон без необходимости поставки активов, которые стороны должны друг другу.

При неттинге стороны переводят друг другу только разницу, образующуюся в результате суммирования и вычета соответствующих требований сторон.

Обычно неттинг можно встретить в сделках, связанных с производными финансовыми инструментами.

Ликвидационный (close-out) неттинг является одной из разновидностей неттинга.

Ликвидационный неттинг осуществляется при наступлении дефолта или иного события прекращения сделки (termination event). Ликвидационный неттинг необходим, так как он позволяет участникам рынка получить защиту в случае негативных изменений, связанных с дефолтом контрагента.

Особенно ликвидационный неттинг важен при несостоятельности предприятия, так как в противном случае возникала бы ситуация, когда одно лицо должно было перечислить денежные средства ликвидируемому предприятию, а после перечисления становилось бы в одну очередь с другими кредиторами, чтобы получать часть этих денежных средств обратно в удовлетворение своих требований.

Кроме того, отсутствие положений о ликвидационном неттинге означало бы, что участники рынка производных финансовых инструментов должны брать на себя риск потенциальных убытков в отношении всей суммы, на которую заключается производный финансовый инструмент, а не только на разницу. Это означает, что банки должны были бы иметь больший капитал. Если банки не смогут получить такой капитал, то их сделки не будет обеспечены и будут считаться рискованными, что может привести к дефолтам, возможным финансовым кризисам, снижению экономической деятельности.

Отсутствие ликвидационного неттинга также повлекло бы меньшее использование производных финансовых инструментов, что в свою очередь увеличивало бы риски компаний реального сектора в отношении колебаний рынка, цен, курсов валют 3

Законодательство о неттинге

Законодатели и правительства многих стран предоставляют ликвидационному неттингу защиту, так как он позволяет поддерживать финансовую стабильность рынка. При этом такая защита вводилась в национальные законодательства постепенно.

Так например, континентальные юрисдикции обычно поддерживались концепции, что зачет при несостоятельности невозможен. Однако с распространением финансовых сделок, в частности производных финансовых инструментов, в таких юрисдикциях стало понятно, что требуется введение системы расчетов между сторонами. В этой связи все больше и больше континентальных юрисдикций на настоящее время ввели в свое законодательство специальные положения о ликвидационном неттинге.

По состоянию на начало 2010 года примерно 40 стран приняли законодательство о ликвидационном неттинге.

Многие из этих стран при подготовке местного законодательства ориентировались на модельный закон ISDA о неттинге (ISDA Model Netting Act). В настоящее время действует редакция этого модельного года от 2006 года.

Модельный закон о неттинге покрывает очень широкий спектр производных финансовых инструментов.

Согласно модельному закону о неттинге производные финансовые инструменты не должны реквалифицироваться как сделки пари или игры. Ликвидационный неттинг возможен.

Модельный закон о неттинге устанавливает, что после начала процедур несостоятельности единственное обязательство сторон по производным финансовым инструментам является обязательство выплатить разницу между размерами обязательств сторон друг перед другом по производным финансовым инструментам.

Ликвидационный неттинг возможен, даже если национальное законодательство запрещает зачет при банкротстве компании.

Модельный закон о неттинге закрепляет, что реализация обеспечения по производным финансовым инструментам возможна без какого-либо предварительного уведомления или необходимости получения какого-либо на то согласия.

По модельному закону о неттинге положения о неттинге являются неотъемлемой частью договоров о производных финансовых инструментах.

Несмотря на существование модельного закона о неттинге, различные юрисдикции имеют разные законы и эти законы не одинаковы.

В качестве основных общих элементов в национальных законодательствах можно выделить следующие:

o положения о прекращении;

В случае наступления дефолта договор о производных финансовых инструментах прекращается.

o все обязательства зачитываются;

Обязательства одной стороны уменьшаются на сумму обязательств другой стороны.

o ограничения по возможности выбора ликвидатором прекращаемых обязательств;

В связи с тем, что производные финансовые инструменты покрыты единым договором, национальные законодательства ограничивают права ликвидатора компании по своему усмотрению выбирать, какие обязательства он прекращает, а какие нет. В противном случае ликвидатор может прекращать обязательства, не выгодные для ликвидируемой компании, а оставлять действовать только те обязательства, которые предоставляют преимущества ликвидируемой компании[iii]