2020-04-07
146
Такое положение вещей объясняется весьма просто. Дело в том, что в тексте основополагающих в сфере интеллектуальной собственности конвенций - Парижской (1883) и Бернской (1886) при обозначении прав на нематериальные объекты эти права были охарактеризованы как исключительные (эксклюзивные, монопольные) права. Так, в ст. 5 (2) Парижской конвенции читаем: "Each country of the Union shall have the right to take legislative measures providing for the grant of compulsory licenses to prevent the abuses which might result from the exercise of the exclusive rights conferred by the patent, for example, failure to work" <1> (выделено мной. - М.Р.). В различных статьях Бернской конвенции отмечается исключительность (иначе эксклюзивность) прав авторов произведений разрешать (или, соответственно, не разрешать) другим лицам то или иное использование этих произведений: the exclusive right of making and of authorizing the translation of their works (ст. 8 - эксклюзивное право переводить и разрешать переводы своих произведений); the exclusive right of authorizing the reproduction of these works, in any manner or form (ст. 9 (1) - эксклюзивное право разрешать воспроизведение этих произведений любым образом и в любой форме); the exclusive right of authorizing: (i) the public performance of their works, including such public performance by any means or process; (ii) any communication to the public of the performance of their works (ст. 11 (1) - эксклюзивное право разрешать: (i) публичное представление и исполнение своих произведений, включая публичное представление и исполнение, осуществляемое любыми средствами или способами; (ii) сообщение для всеобщего сведения любыми средствами представления и исполнения своих произведений); the exclusive right of authorizing: (i) the public recitation of their works, including such public recitation by any means or process; (ii) any communication to the public of the recitation of their works (ст. 11ter (1) - эксклюзивное право разрешать: (i) публичное чтение своих произведений, включая публичное чтение, осуществляемое любыми средствами или способами; (ii) сообщение для всеобщего сведения любыми средствами чтения своих произведений) и т.д.
|
|
|
--------------------------------
<1> http://www.wipo.int/wipolex/ru/treaties/text.jsp?file_id=288514#P123_15283. В официальном переводе на русский язык эта статья Парижской конвенции изложена следующим образом: "Каждая страна Союза имеет право принять законодательные меры, предусматривающие выдачу принудительных лицензий, для предотвращения злоупотреблений, которые могут возникнуть в результате осуществления исключительного права, предоставляемого патентом, например, в случае неиспользования изобретения".
Таким образом, в указанных конвенциях слово "exclusive" (эксклюзивный, исключительный, монопольный, привилегированный) первоначально употреблялось с целью охарактеризовать (дать характеристику) права на объекты художественной, литературной и промышленной собственности. Эта характеристика стала основой для концепции исключительных имущественных прав (exclusive proprietary rights), а слово "exclusive" стало применяться "в законодательстве об интеллектуальной собственности большинства стран мира для обозначения имущественных прав правообладателя по использованию авторского произведения, патента, товарного знака и других объектов (нематериальных активов) или распоряжения ими в форме продажи, залога, наследования и др." <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Catherine Colston, Jonathan Galloway. Modern Intellectual Property Law. 3-d edition. Taylor&Francis Library. 2010. P. 3 - 4 (цит. по: Карцхия А.А. Российские правообладатели интеллектуальной собственности в условиях ВТО // Мониторинг правоприменения. 2012. N 4. С. 53).
Аналогичным образом и в российской доктрине характеристика "переросла" в специальный термин, которым стали обозначать права на упомянутые нематериальные объекты - "исключительные права". Комментарии к этому можно найти у Я.А. Канторовича: "Все эти права - права авторские и права промышленные - носят название исключительных прав. Название это присвоено этим правам потому, что охрана их в современном праве сводится к предоставлению управомоченному исключительной привилегии или монополии производить известные действия, доставляющие ему выгоду, или извлекать выгоду из продуктов его творчества, с воспрещением всем другим производить эти действия или извлекать выгоду из этих продуктов творчества. Таким образом, как вещное право дает управомоченному право пользоваться материальными вещами, с устранением всех других от пользования этими вещами, так и исключительные права предоставляют нематериальные блага в пользование одному лицу, уполномоченному на то законом, с устранением всех прочих, на то не уполномоченных" <1>. Проанализировав отечественную литературу дореволюционного периода, Л.В. Сагдеева приходит к тому же выводу: "...дореволюционное понимание "исключительности" было связано с монополией, исключительной возможностью совершения определенных действий и устранением всех третьих лиц, при этом свойство исключительности признавалось и за правом собственности" <2>.
--------------------------------
<1> Канторович Я.А. Основные идеи гражданского права. М.: ЮрИнфоР-МГУ, 2009. С. 329.
<2> Сагдеева Л.В. Сравнительный анализ исключительного права и права собственности // Вопросы российского и международного права. 2017. Т. 7. N 3А. С. 189 - 190.
В советский период развития отечественного права "идея создания единого института "авторско-изобретательского" права под названием "исключительные права" <1> подверглась резкой критике как категория, используемая буржуазным законодательством, и с начала 1960-х гг. в юридической литературе практически не освещалась (хотя, например, Е.А. Флейшиц в отношении проприетарной концепции интеллектуальной собственности писала, что конструкция эта является не чем иным, как "метафорическим декорированием" новых прав, "престижем собственности" <2>). Не велись, соответственно, и дискуссии в отношении того, является ли приоритетным для исключительного права личная (неимущественная) или имущественная (экономическая) составляющая. По всей видимости, именно этим объясняется, в частности, то, что в известном Курсе международного частного права Л.А. Лунца глава, посвященная авторскому, изобретательскому праву, а также праву товарных знаков, начинается с параграфа, в котором слово "исключительные" заключено в кавычки: "Особенности "исключительных" прав с точки зрения международного частного права" <3>.
--------------------------------
<1> Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М.: Госюриздат, 1960. С. 12.
<2> Флейшиц Е.А. Личные права в гражданском праве Союза ССР и капиталистических стран (Ученые труды / Всесоюзный институт юридических наук НКЮ СССР. Вып. 6). М.: Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1942. С. 66 - 67.
|
|
|
<3> Цит. по: Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. М.: СПАРК, 2002. Т. 3. С. 664.
В тот период термин "исключительные права" в большинстве случаев стал снова использоваться в качестве характеристики прав в субъективном смысле: в юридических словарях исключительные права рассматривались как права, предоставляющие определенному субъекту обладание известным объектом с исключением прав всех прочих лиц на этот объект. В таком широком значении к их числу в первую очередь относили закрепленное Конституцией СССР право социалистического государства на землю, ее недра, леса и воды.
В то же время в более узком, специальном значении под исключительными правами понималась группа субъективных гражданских прав, обеспечивающих их обладателям исключительными правомочиями на совершение известных действий (например, на воспроизведение и распространение литературного произведения, на пользование товарным знаком и т.д.), с одновременным запрещением всем прочим лицам без согласия обладателей этих прав совершения указанных действий <1>.
--------------------------------
<1> В юридических словарях можно было встретить следующее указание: "Поскольку при И.п. (здесь и далее - исключительные права. - Прим. М.Р.) праву управомоченного лица соответствует обязанность всякого и каждого воздерживаться от совершения известных действий, эти права входят в категорию абсолютных прав. В условиях социалистического общества, в котором личные интересы сочетаются с общественными, действие И.п. в указанном специальном значении ограничивается там, где этого требует общественный интерес. В СССР все виды И.п. в их последнем значении по характеру охраняемых ими отношений могут быть разбиты на 2 категории: 1) И.п., имеющие своим предметом отношения, связанные с созданием продукта духовного творчества человека, - авторские права, включая права автора литературного, научного и т.п. произведений, и права изобретателя; 2) И.п., имеющие своим предметом отношения, связанные с деятельностью предприятия, - право на фирму, производственную марку и право на товарный знак" (Юридический словарь. М., 1953. С. 242; Юридический словарь / Под ред. П.И. Кудрявцева. М., 1956. Т. 1. С. 396 - 397) (см. об этом: Рожкова М.А. Защита интеллектуальной собственности в арбитражном суде (проблемы подведомственности и обеспечения иска): Дис.... канд. юрид. наук. М., 2001).
|
|
|
В 90-х гг. прошлого столетия термин "исключительные права" проник в отечественное законодательство, регламентирующее интеллектуальную собственность <1>. При этом в литературе подчеркивалась неверность слишком широкой трактовки исключительных прав. Так, В.А. Дозорцев писал, что термин "исключительное право" долгое время понимался чисто филологически, "как право, принадлежащее "исключительно" одному лицу, как разновидность обычного абсолютного права, но закрепляемого лишь на нематериальный объект" <2>. Но, по мнению ученого, исключительное право имеет особое содержание, отличающее его от абсолютных прав: его "исключительность состоит не в том, что право принадлежит исключительно одному лицу, а в том, что оно закрепляется исключительно за лицом (или лицами), определенным законом и по основаниям, им установленным" <3>.
--------------------------------
<1> См.: Основы гражданского законодательства 1991 г., Законы РФ "Патентный закон Российской Федерации", "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных", "О правовой охране топологий интегральных микросхем", "Об авторском праве и смежных правах", "О селекционных достижениях".
<2> Труды по интеллектуальной собственности. М., 1999. Т. 1: Проблемы интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе России. С. 57.
| КонсультантПлюс: примечание. Статья В.А. Дозорцева "Понятие исключительного права" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003; "Юридический мир", 2000, NN 3, 6. |
<3> Дозорцев В.А. Понятие исключительного права. С. 297.
Возобновилась и научная дискуссия в отношении содержания и природы исключительных прав, причем особенно острой она стала при разработке проекта ГК РФ в части, устанавливающей регулирование интеллектуальной собственности. Учитывая отсутствие серьезных теоретических изысканий советского периода и опираясь в основном на работы отечественных дореволюционных правоведов, ученые-юристы высказывали различные взгляды на соотношение в исключительном праве личного или имущественного элемента.
Одни правоведы высказывались в том духе, что исключительные права не следует подразделять на личные и имущественные составляющие. Например, А.П. Сергеев указывал следующее: "Практически любое из авторских прав включает в себя как личные, так и имущественные элементы. Нередко их конкретное содержание становится ясным лишь из контекста, например, когда известна цель, которую преследует автор при осуществлении данного правомочия или понятен характер нарушенного интереса" <1>.
--------------------------------
<1> Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М.: Теис, 1999. С. 194.
Другие ссылались на ассоциацию исключительности этих прав с монополией их владельца и исходя из запретительной функции, исключающей и устраняющей всех третьих лиц от использования объектов интеллектуальных прав, делали вывод о том, что под исключительными правами следует понимать только личные неимущественные права, неразрывно связанные с автором и непередаваемыми, неотчуждаемыми.
Третья группа ученых настаивала на том, что исключительными правами следует признавать именно имущественные права. На это указывал, например, В.А. Дозорцев, предлагая закрепить эту позицию в соответствующем разделе ГК РФ, посвященном интеллектуальной собственности <1>. С точки зрения ученого, исключительное право привязано законодательством "только к использованию, которое имеет лишь экономическое, имущественное содержание" <2>. Относительно личных неимущественных прав В.А. Дозорцев придерживался той точки зрения, что они "относятся к гражданскому праву вообще не в качестве объекта экономического оборота, в котором не участвуют и не могут участвовать по определению" <3>, а поэтому, например, право авторства и право на имя не входят в число исключительных прав.
--------------------------------
<1> Труды по интеллектуальной собственности. М., 1999. Т. 1: Проблемы интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе России.
| КонсультантПлюс: примечание. Статья В.А. Дозорцева "Понятие исключительного права" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003; "Юридический мир", 2000, NN 3, 6. |
<2> Дозорцев В.А. Понятие исключительного права. С. 316.
| КонсультантПлюс: примечание. Статья В.А. Дозорцева "Понятие исключительного права" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003; "Юридический мир", 2000, NN 3, 6. |
<3> Дозорцев В.А. Понятие исключительного права. С. 316.
Результатом длительных теоретических баталий, в процессе которых отечественным ученым не удавалось прийти к единому мнению, стал отказ разработчиков проекта ГК РФ от обозначения прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации как "исключительных прав". Было решено закрепить в гражданском законодательстве систему интеллектуальных прав (см. о них далее), а соответствующий раздел ГК РФ, который в первоначальных проектах носил наименование "Исключительные права (интеллектуальная собственность)", был переименован и получил новое название - "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации".
Установление системы интеллектуальных прав привело к отказу от использования в ГК РФ понятия "исключительные права" в качестве синонима термина "интеллектуальная собственность" и послужило причиной исключения из текста ГК РФ упомянутой ст. 138 (она утратила силу).
Таким образом, в отечественном гражданском законодательстве понятие "интеллектуальная собственность" заменено новым понятием - "интеллектуальные права" (см. ст. ст. 1225 и 1226 ГК РФ). В свою очередь, понятие "исключительные права" было "понижено в ранге" и используется теперь для обозначения лишь одной из групп интеллектуальных прав - имущественных.
Содержание интеллектуальных прав и их градация
в действующем законодательстве
Новый для российского права термин - "интеллектуальные права" был предложен В.А. Дозорцевым в процессе разработки первых проектов раздела ГК РФ, посвященного интеллектуальной собственности. Предлагая его, ученый отметил, что этот термин верно отражает суть дела и позволяет найти этим правам достойное место в системе гражданских прав <1>. Е.А. Павлова, стремясь найти дополнительные плюсы применения этого термина, подчеркивает, что его использование позволяет заменить громоздкий термин "права интеллектуальной собственности" термином "интеллектуальные права", что, по ее мнению, позволяет избежать "постоянно возникающих в бытовом сознании ассоциаций с правом собственности" <2>.
--------------------------------
<1> Интеллектуальная собственность: правовое регулирование, проблемы и перспективы (круглый стол) // Законодательство. 2001. N 3. С. 17.
<2> Павлова Е.А. Глава 6 "Соотношение права собственности и интеллектуальных прав" // Право собственности: актуальные проблемы / Отв. ред. В.Н. Литовкин, Е.А. Суханов, В.В. Чубаров. М.: Статут, 2008; СПС "КонсультантПлюс".
Термин "интеллектуальные права" не является отечественным изобретением. Он был предложен еще в 1879 г. бельгийским юристом Э. Пикаром (E. Picardf) <1>, который относил интеллектуальные права (jura in re intellectuali) к правам sui generis, находящимся вне классического деления прав на вещные, обязательственные и личные. С его точки зрения, интеллектуальные права существенно отличались от права собственности (по времени, территории действия, объему охраны, особенностям использования), причем правовед выделял в составе интеллектуальных прав два элемента - личный (присущий автору, неимущественный) и имущественный (экономический) <2>. Это впоследствии нашло отражение, в частности, в ст. 27 Всеобщей декларации прав человека, согласно которой "каждый имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является (выделено мной. - М.Р.)".
--------------------------------
<1> См.: Богуславский М.М. Патентные вопросы в международных отношениях. М., 1962. С. 71, 72.
<2> См. об этом, например: Еременко В.И. Об интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе РФ // Законодательство и экономика. 2002. N 5; СПС "КонсультантПлюс"; Липцик Д. Авторское право и смежные права / Пер. с фр. М.: Ладомир; Изд-во ЮНЕСКО, 2002. С. 26.
Такая градация - хотя легальное закрепление она находит в законодательстве далеко не всех стран - стала общепринятой: права интеллектуальной собственности традиционно подразделяют на moral rights (моральные права) и economic rights (экономические права). В частности, WIPO обозначает моральные права как права, существующие "помимо исключительных прав экономического характера" <1> (англ. - exclusive rights of an economic character).
--------------------------------
<1> См., например: WIPO Intellectual Property Handbook: Policy, Law and Use. WIPO 2004, Reprinted, 2008. P. 53.
Вместе с тем обращает на себя внимание замечание В.И. Еременко: "Следует признать, что термин "интеллектуальные права" нигде в мире не прижился. Он не используется в международных договорах России, отсутствует в законодательствах зарубежных стран и в настоящее время не обсуждается в зарубежной правовой литературе. Однако в отечественном законодательстве он нашел неожиданное применение" <1>.
--------------------------------
<1> Еременко В.И. Некоторые проблемы кодификации законодательства об интеллектуальной собственности // Законодательство и экономика. 2014. N 2; СПС "КонсультантПлюс".
Не давая оценку введению в отечественное законодательство термина "интеллектуальные права" (этому посвящено некоторое количество отечественных публикаций), хотелось бы обратить внимание на другое, более значимое обстоятельство.
Прочтение ГК РФ свидетельствует о том, что отечественные правоведы не смогли прийти к общему мнению или вообще справиться с определением того, какие права следует относить к моральным (в российском гражданском праве - личным неимущественным), а какие - к экономическим (т.е. имущественным). Это привело к тому, что в ГК РФ интеллектуальные права подразделяются не на две, а на три группы, что прямо вытекает из содержания ст. 1226, закрепляющей следующее: "На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (права следования, право доступа и другие)".
Примечательно, что, по А.Л. Маковскому, содержание процитированной статьи вовсе не свидетельствует о том, что в ней помимо личных неимущественных и имущественных указывается на существование субъективных гражданских прав, не являющихся ни имущественными, ни личными неимущественными. В обоснование этого им указывается: "Самое простое объяснение этой формулировки состоит в том, что в ст. 1226 ГК прямо упомянуто лишь одно имущественное интеллектуальное право, в то время как имущественное содержание ряда "иных" названных в Кодексе интеллектуальных прав (например, права следования) не вызывает сомнений" <1>.
--------------------------------
<1> Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (поглавный) / Под ред. А.Л. Маковского. М.: Статут, 2008. С. 280 (автор - А.Л. Маковский).
Между тем подобное объяснение представляется неудовлетворительным, позволяя сделать вывод о существовании таких исключительных прав, которые имеют имущественное содержание, но не могут быть отнесены к имущественным правам (?). А кроме того, оно опровергается далее и самим автором, который говорит следующее: "...за приведенным текстом ст. 1226 ГК стоит более серьезная причина, и заключается она в отсутствии достаточно для закона определенного критерия деления субъективных гражданских прав на имущественные и личные неимущественные" <1>.
--------------------------------
<1> Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (поглавный) / Под ред. А.Л. Маковского. С. 280 (автор - А.Л. Маковский).
Таким образом, закрепленная в ст. 1226 ГК РФ градация интеллектуальных прав на личные неимущественные, исключительные и "иные" стала результатом обращения к использованию одновременно нескольких критериев: при разграничении прав учитывалась и возможность их перехода (передачи) от одного лица к другому, и связь с личностью автора, и возможность имущественной оценки.
Значительно упростила бы понимание системы интеллектуальных прав классификация этих прав, в которой использовалась бы не совокупность нескольких критериев, но лишь единственный критерий <1> - критерий имущественного (экономического) содержания прав. Его использование позволило бы закрепить в ст. 1226 ГК РФ правило, признающее имущественные права, а в случаях, предусмотренных Кодексом, и личные неимущественные права на результаты интеллектуальной деятельности только имущественные права - на средства индивидуализации.
--------------------------------
<1> О.А. Красавчиков, критикуя стремление юристов использовать одновременно два и более критериев для построения единой классификации, писал: "Ценность всякой классификации... отчасти в том и состоит, что все классифицируемые явления систематизируются по одному заранее избранному признаку подразделения, систематизации. В противном случае классификация теряет свой научный характер и практическое значение; она становится произвольным, случайным нагромождением явлений и фактов, вещей и обстоятельств" (Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М.: Госюриздат, 1958. С. 86 - 87).
Причем подобная градация вовсе не вступала бы в противоречие с духом Кодекса, поскольку, как указывается самими разработчиками, "в части четвертой ГК разумно нигде прямо не проводится деление конкретных интеллектуальных прав на имущественные и на личные неимущественные права, даже несмотря на то, что практическое значение такого деления в нормах Кодекса сохраняется" <1>.
--------------------------------
<1> Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (поглавный) / Под ред. А.Л. Маковского. С. 280 (автор - А.Л. Маковский).
Каковы же характерные черты групп прав, обозначенных в ст. 1226 ГК РФ?
Личные неимущественные права. Как отмечает А.В. Кашанин, институт личных неимущественных прав (allgemeine 
) не популярен среди цивилистов, поскольку во многом он изолирован от традиционных институтов гражданского права, а его регуляторные механизмы весьма специфичны <1>. Несколько больше, на его взгляд, в этом смысле "повезло" институту droit moral (см. о нем выше; в терминологии ГК РФ - личных неимущественных прав автора).
--------------------------------
<1> Кашанин А.В. Развитие взглядов на соотношение личных неимущественных и имущественных прав автора в доктрине авторского права // http://hse.ru.
В отечественной правовой литературе до сих пор под понятием "личные неимущественные права" принято понимать:
- неотчуждаемые (неотъемлемые) права и свободы, принадлежащие человеку от рождения. К ним, в частности, относятся упоминаемые в п. 1 ст. 150 ГК РФ права на жизнь и здоровье, достоинство личности, личную неприкосновенность, защиту чести и доброго имени, неприкосновенность частной жизни и жилища, личную и семейную тайну, свободу передвижения, выбора места пребывания и жительства, на имя и т.д. Именно эти права Е.А. Флейшиц в свое время обозначала как "высоко личные" права, которые призваны выражать и охранять интересы личности как таковой <1>. Эти абсолютные права, гарантированные, в частности, Конституцией РФ, Конвенцией по правам человека и другими международными соглашениями, в соответствии с п. 2 ст. 2 ГК РФ защищаются гражданским законодательством;
--------------------------------
<1> Флейшиц Е.А. Личные права в гражданском праве Союза ССР и капиталистических стран. С. 5.
- имеющие неимущественный характер права авторов, изобретателей, исполнителей и иных создателей результатов интеллектуальной деятельности. К ним, в частности, относятся право авторства (право признаваться автором произведения, исполнения, изобретения и т.д.), право на неприкосновенность произведения (запрет для всех иных лиц вносить любые изменения и дополнения). Действующее гражданское законодательство предусматривает их регулирование и защиту, в частности, в гл. 8 и разделе VII ГК РФ.
Надо заметить, в отечественном праве задействована также и категория "права, неразрывно связанные с личностью правообладателя", но она используется для обозначения имущественных прав (например, права требования компенсации морального вреда, права требования алиментов), вследствие чего под рассматриваемую категорию не подпадает.
Неотчуждаемые права и носящие неимущественный характер права создателей объектов интеллектуальной собственности объединяет то, что эти права: 1) лишены какого-либо экономического (имущественного) содержания и не подлежат денежной оценке; 2) неразрывно связаны с личностью правообладателя, вследствие чего не допускают отчуждение или передачу (переход) иным образом, а также отказ от них (их прекращение); 3) ограничены одним требованием, суть которого состоит в том, чтобы осуществление этих прав одним лицом не нарушало прав другого лица (ст. 17 Конституции РФ).
Вместе с тем названные права имеют принципиальное различие: первые являются конституционными (конвенционными) правами, принадлежащими гражданам от рождения, вторые - субъективными гражданскими правами, возникающими при создании гражданами результата интеллектуальной деятельности.
С учетом сказанного правильно понимать под личными неимущественными правами только имеющие неимущественный характер права на результаты интеллектуальной деятельности, для которых раздел VII ГК РФ прямо предусматривает правовую охрану и защиту.
