Законодательное ограничение

Произвола контролирующих акционеров

Как неоднократно указывалось выше, лицо, получившее корпоративный контроль, вправе делать то, что в иной ситуации могло бы делать лишь множество (или все) участников корпорации, а потому с достижением определенного контрольного положения, казалось бы, можно вовсе не считаться с мнением меньшинства. Однако на деле это не совсем так, поскольку корпоративное законодательство ограничивает произвол мажоритарных участников. В ситуации, когда определенное лицо получает легально гарантированную возможность принимать все или значительное большинство управленческих решений внутри корпоративного образования исходя из принципа большинства, отсутствие каких-либо иных, сдерживающих произвол такого лица правовых механизмов было бы равнозначно такому умалению статуса и значимости прочих участников корпоративного образования, неспособных эффективно влиять на управление корпорации, при котором их можно вообще не замечать. Иными словами, при подобной логике и допущении laisez faire можно было бы вести речь о том, что по достижении того самого большинства все прочие участники корпоративного образования, раз они не могут влиять на процесс волеобразования и волеизъявления, фактически должны признаваться бесправными. Однако этого не только не происходит, но, напротив, корпоративное законодательство во всех корпоративных правопорядках так или иначе препятствует подобному явлению. Возникает необходимость законодательного (или судейского) вмешательства, направленного на ограничение ex ante произвола контролирующих акционеров <74>.

--------------------------------

<74> Ronald J. Gilson & Jeffrey N. Gordon, Controlling Controlling Shareholders, 152 U. Pa. L. Rev. 785, 786 - 799 (2003).

Типичные примеры подобного законодательного вмешательства: корпоративные процедуры, связанные с созывом, подготовкой и проведением собраний акционеров и участников корпоративных образований, особый порядок совершения сделок с имуществом корпорации, если такие сделки инициируются контролирующими акционерами, ограничения на использование иных возможностей (бизнес-возможностей), предоставляемых в связи с участием в корпорации <75> и недоступных прочим участникам, наконец, особый порядок увеличения уставного капитала и его распределения между участниками.

--------------------------------

<75> Victor Brudney & Robert C. Clark, A New Look at Corporate Opportunities, 94 Harv. L. Rev. 997 (1981); Harvey Gelb. The Corporate Opportunity Doctrine - Recent Cases and the Elusive Goal of Clarity, 31 U. Rich. L. Rev. 371 (1997); Kenneth B. Davis, Jr., Corporate Opportunity and Comparative Advantage, 84 Iowa L. Rev. 211 (1998); Eric L. Talley, Turning Servile Opportunities to Gold: A Strategic Analysis of the Corporate Opportunities Doctrine, 108 Yale L.J. 277 (1998).

Объединяющим критерием для всех подобного рода институтов выступает, с одной стороны, их сугубо формальный характер, поскольку корпоративное право предписывает соблюдать некий минимум статутных гарантий прав неконтролирующих участников корпорации, но при этом, как правило, само по себе принципиально ничего не меняет в деле распределения корпоративного контроля, однако, с другой стороны, подобные нормы, задавая ограничения наперед, сигнализируют мажоритарным участникам, что они должны считаться с фактом присутствия иных участников в корпорации. В таком случае наблюдается поразительная картина: позитивное право, фактически признавая бесправность неконтролирующих участников, тем не менее словно говорит контролирующим участникам следующее: вы можете делать все, что угодно, но исключительно в рамках предписанных процедур; реально интересы неконтролирующих участников могут ущемляться, однако если это сделано в рамках дозволенных законом процедур, то подобное нарушение интересов может зачастую не порождать нарушения прав неконтролирующих участников. Напротив, если процедура нарушена, то даже тогда, когда миноритарии не могли как-либо реально влиять на принятие управленческого решения, их права тем не менее будут признаваться нарушенными, а сами они получат защиту.