2020-04-07
74
Как видно из предыдущего изложения, корпоративный контроль - это возможности, подкрепленные юридическими гарантиями, которыми начинают обладать отдельные участники корпоративного образования, как только они проходят некоторые критические точки, указывающие на получение подобного контроля. Однако если прежде о подобных точках, или, как часто их называют, пороговых значениях, выше говорилось чрезвычайно общим образом, то сейчас, видимо, настало время описать подобные пороговые значения подробно. При этом для более наглядного и дидактического изложения последующего материала предлагается ограничиться рассмотрением двух организационно-правовых корпоративных форм, представленных в действующем российском законодательстве: акционерного общества (АО) и общества с ограниченной ответственностью (ООО).
Исходя из того, что законодательство задает пороговые значения лишь в общем виде (через требования, предъявляемые к кворуму ОСА, простому или квалифицированному большинству голосов акционеров или участников ОСУ ООО), те или иные конкретные пороговые значения применительно к отдельным корпорациям могут существенно различаться, поскольку высокая распыленность акционерного капитала либо, напротив, высокая концентрация корпоративной собственности могут существенным образом изменять реальные числовые показатели, указывающие на контрольные или блокирующие пакеты. Кроме того, следует помнить, что неконтрольные пакеты акций или неконтрольные доли в одних ситуациях могут превращаться - хотя бы для целей принятия единичного решения или проведения одного ОСА или ОСУ - в контрольные пакеты или доли и наоборот. Так, в случае с принятием решений об одобрении сделок, в совершении которых заинтересован контрольный акционер или участник, корпоративный контроль локализуется в пакетах акций или долях миноритарных участников, не заинтересованных в совершении подобных сделок, а в случае с введением обеспечительных мер, устанавливающих запрет крупным акционерам или участникам голосовать по определенным вопросам повестки дня ОСА или ОСУ, корпоративный контроль, соответственно, перетекает к иным акционерам и участникам, не пораженным по тем или иным основаниям в праве голоса.
|
|
|
Схожая ситуация с перераспределением корпоративного контроля от одних акционеров в пользу других наблюдается в случае проведения повторного ОСА, где допускается пониженный в сравнении с обычным (более 50%) кворум для проведения ОСА, который устанавливается на уровне не ниже 30% от общего числа голосующих акций: в подобном случае контрольным может оказаться и пакет, незначительно превышающий 15% от общего количества ранее размещенных голосующих акций.
|
|
|
Наконец, корпоративный контроль может выражаться как позитивным образом для лица, им обладающего, что находит проявление в возможности гарантированно принимать изначально просчитываемые решения, так и негативно, когда противостоящее крупному акционеру или участнику лицо, обладающее так называемым блокирующим пакетом акций или блокирующей долей в уставном капитале, может заблокировать принятие конкретного управленческого решения, что сподвигает крупных акционеров или участников вступать в переговорный процесс для достижения консенсуса, с тем чтобы принять желаемое управленческое решение. Эти же соображения нередко сподвигают одну сторону к тому, чтобы выкупить полностью или в части пакет или долю другой стороны, обладающей возможностями по блокированию принятия управленческих решений.
Предлагаемые ниже таблицы позволяют рассчитать количество акций или долю в уставном капитале ООО, обладание которыми позволяет гарантированно принимать в будущем те или иные управленческие решения внутри корпорации; при этом далее рассматриваются ситуации, где в принципе не может быть кворума (модель для ОСУ ООО согласно действующей редакции п. 8 ст. 37 ФЗ об ООО), где в силу предписаний закона всегда должен соблюдаться тот или иной кворум (свыше 50% - общее правило для ОСА и не менее 30% для повторных ОСА - п. 1, 3 ст. 58 ФЗ об АО), наконец, модельная ситуация, содержащая формулы, ориентированные на расчет конкретных пороговых значений применительно к тому или иному гипотетически возможному кворуму (от самого минимально возможного значения до 100%).
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
кворум не кворум более 50% <2> кворум 30% <3> иной кворум <4>
предполагается <1> q > 50% (q = 50% + дельта q%) q >= 30% (q = 30%...100%) (q = min%...100%)
(q = n = 100%)
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
простое
большинство при n/2 + дельта v q/2 + дельта v q/2 + дельта v q/2 + дельта v
принятии решения
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
|
|
|
n/2 < v <= n q/2 < v <= n q/2 < v <= n q/2 < v <= n
> 1/2
50% + дельта v...100% 25% + дельта q/2 + дельта v...100% 15% + дельта v...100% q/2 + дельта v...100%
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
квалифицированное
большинство n x m + дельта v q x m + дельта v q x m + дельта v q x m + дельта v
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
n x 2/3 <= v <= n q x 2/3 <= v <= n q x 2/3 <= v <= n q x 2/3 <= v <= n
2/3
66,(6)%...100% 33,(3)%...100% 20%...100% q x 2/3%...100%
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
|
|
|
n x 3/4 <= v <= n q x 3/4 <= v <= n q x 3/4 <= v <= n q x 3/4 <= v <= n
3/4
75%...100% 37,5%...100% 22,5%...100% q x 3/4%...100%
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
блокирующий пакет
при принятии n - n x m q - q x m q - q x m q - q x m
решения
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
n/2 <= v <= n q/2 <= v <= n q/2 <= v <= n q/2 <= v <= n
> 1/2 50%...100% 25%...100% 15%...100% q/2...100%
(реально - принцип
большинства при
v > 50)
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
n - n x 2/3 < v <= n q x 2/3 < v <= n q x 2/3 < v <= n q - q x 2/3 < v <= n
2/3
33,(3)% + дельта v...100% 33,(3)% + дельта q/2...100% 20% + дельта q/2...100% (q - q x 2/3) + дельта q/2%...100%
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
n - n x 3/4 < v <= n q x 3/4 < v <= n q x 3/4 < v <= n q - q x 3/4 < v <= n
3/4
25% + дельта v...100% 37,5% + дельта q/2...100% 22,5% + дельта q/2...100% (q - q x 3/4) + дельта q/2...100%
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
блокирующий нет
кворум до
принятия решения
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
общий n/2 n x 0,7 + дельта q n x (n - q) + дельта q
50%
n - q% + дельта q
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
за вычетом q' = (n - x) - (n/2 + дельта q) q' = (n - x) - n x 0,3 + дельта q q' = ((n - x) - n x q) + дельта q
x голосов <4>
(100 - 50 - x)% (100 - 30 - x)% + дельта q (100 - q - x)% + дельта q
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
--------------------------------
<1> Пункт 8 ст. 37 ФЗ об ООО.
<2> Абзац 1 п. 1 ст. 58 ФЗ об АО.
<3> Абзац 2 п. 3 ст. 58, п. 6 ст. 84.2 ФЗ об АО.
<4> Подобная ситуация возможна, например, в случае, предусмотренном абз. 1 п. 4 ст. 83 ФЗ об АО (q = общее количество всех незаинтересованных акционеров - владельцев голосующих акций, а не только присутствующих на ОСА - абз. 7 п. 34 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19).
Условные обозначения:
n - общее количество голосующих акций (голосов);
q - кворум, т.е. требуемое минимальное количество голосующих акций (голосов), необходимое для правомочности собрания (в таблице приведен как минимально требуемый законодательно, так и фактический кворум в конкретном обществе, но в любом случае не меньше, чем требуется законодательно);
q' - блокирующий кворум, т.е. минимальное количество голосующих акций (голосов), делающее невозможным проведение собрания акционеров из-за несоблюдения требований законодательства по минимально допустимому кворуму;
v - количество голосов, необходимое для принятия решения, может выражаться числом, процентами (от 100% всех голосов) или дробью от общего количества всех голосов;
m - показатель квалифицированного большинства, обозначаемый дробью (1/2, 2/3 или 3/4);
дельта v - минимальный перевес, обеспечивающий принятие решения свыше определенного в законе порога (более стольких-то процентов);
дельта q - минимальный перевес, обеспечивающий кворум свыше определенного в законе порога (более стольких-то процентов), выражающийся числом или в процентах к голосующим акциям (дельта q%);
x - количество голосов, определяемое произвольным значением, которое по тем или иным основаниям исключено из общего количества голосов при определении кворума, например, по основаниям, указанным в п. 6 ст. 84.2 ФЗ об АО, или в связи с запретом суда осуществлять право голоса по определенным акциям.
Так, если представить, что в конкретном АО в течение последних нескольких лет акционеры не проявляли особенно сильной активности в деле участия в корпоративном управлении, что выражалось в сравнительно небольшом кворуме на общих собраниях акционеров, можно довольно быстро вычислить средний кворум, наблюдавшийся на общих собраниях акционеров. Например, такой средний кворум может составить 60% от общего количества голосующих акций общества, что, конечно, вовсе не означает, что на любом последующим собрании акционеров не примет участие большее количество акционеров - владельцев голосующих акций, однако если указанный средний кворум наблюдается сравнительно давно, то есть высокая вероятность, что подобная ситуация будет сохраняться до тех пор, пока не случится консолидации корпоративного контроля в руках нового контролирующего акционера. Соответственно, пока этого не произойдет, для получения контроля над корпоративным образованием, хотя бы и для целей принятия управленческих решений на предстоящих общих собраниях акционеров, достаточно обладать не половиной всех голосующих акций, а следующим количеством акций:
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
кворум более 50% (q = 60%)
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
простое большинство при принятии решения
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
> 1/2 30% + дельта v
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
квалифицированное большинство
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
3/4 45%
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
блокирующий пакет при принятии решения
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
> 1/2 30%
──────────────────────────────────────────────────────────────
3/4 15% + дельта q/2
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
блокирующий кворум до принятия решения
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
общий (по закону) 50%
──────────────────────────────────────────────────────────────
делающий невозможным 10%
проведение первого
собрания при q < 50%
───────────────────────────────────────────────────────────────────────────
Таким образом, как видно из приведенных значений, в ситуации, когда обычно кворум на общем собрании акционеров в среднем не превышает 60% от общего количества голосующих акций, контрольные правомочия могут заключаться в пакетах от 10 (блокирующие пакеты) до 45% (полный контроль) голосующих акций.
Указанный пример замечательным образом иллюстрирует общее правило, отражающее зависимость между корпоративным контролем и кворумом, а шире - между корпоративным контролем и уровнем распыленности (дисперсности) акционерного капитала: чем меньше кворум или, что в общем то же самое, чем выше распыленность акционерного капитала между отдельными акционерами, тем меньший (в абсолютном выражении) пакет необходим для того, чтобы реально обладать значительным корпоративным контролем; и наоборот, чем выше кворум, чем более концентрированна корпоративная собственность, тем больший пакет необходим для реального контроля над корпорацией. Обычно при полной (или близкой к таковой) явке акционеров на собрание или при высокой концентрации акционерного капитала числовые показатели, отражающие принадлежащие конкретным лицам пакеты акций, приближаются к нормативным значениям, т.е. к тем значениям, которые по закону необходимы для принятия управленческих решений при максимально возможном кворуме.
В случае, если уставный капитал конкретного АО разделен на акции двух категорий, а возможно, привилегированные акции такого АО были выпущены двух и более типов, то приведенная выше схема корпоративного контроля, нашедшая отражение в соответствующей таблице, принципиально не меняется, правда, в ней могут появиться уточняющие формулы и цифры, отражающие деление уставного капитала на голосующие и неголосующие - хотя бы и временно - акции, конечно, если по привилегированным акциям выплачиваются дивиденды. В подобных ситуациях корпоративный контроль либо локализуется исключительно в обыкновенных акциях, либо распределяется сравнительно равномерно - сообразно соотношению общего количества обыкновенных и привилегированных акций в структуре акционерного капитале - между акциями двух категорий.
Наконец, возможно и непропорциональное (общим суммам стоимостей акций двух категорий) распределение корпоративного контроля, конечно, при условии, что привилегированные акции получают право голоса, - тогда, когда обыкновенные и привилегированные акции обладают различной номинальной стоимостью. В таком случае, если номинальная стоимость привилегированных акций отличается от номинальной стоимости акций обыкновенных в большую сторону, то на долю в уставном капитале АО, отражающую общую сумму номинальных стоимостей всех привилегированных акций, реально будет приходиться меньшее количество голосующих акций, чем на такую же долю суммы номинальных стоимостей обыкновенных акций, и наоборот, при меньшей номинальной стоимости привилегированных акций, в сравнении с номиналом обыкновенных акций, на соответствующую часть уставного капитала, отражающую привилегированные акции, реально будет приходиться большее количество голосов.
Описанная ситуация, которая стала возможной благодаря действующей редакции ФЗ об АО, устанавливающей специальные требования в части наличия одинаковой номинальной стоимости в рамках всех обыкновенных акций и привилегированных акций одного типа, но не всех акций вообще (ср. абз. 2 п. 1, абз. 1 п. 2 ст. 25 и абз. 2 п. 1 ст. 32 ФЗ об АО) <63>, может быть проиллюстрирована на простом примере.
--------------------------------
<63> В судебно-арбитражной практике манипулирование номинальной стоимостью привилегированных акций в одних случаях рассматривается как недопустимое (см.: Постановление Президиума ВАС РФ от 14 марта 2006 г. N 12591/05 // СПС "КонсультантПлюс", официально не опубликовано), а в других, напротив, как возможное, поскольку буквально это не нарушает каких-либо норм ФЗ об АО (см.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2008 г. N 09АП-8058/2008-АК и Постановление ФАС Московского округа от 20 октября 2008 г. N КГ-А40/9626-08 по тому же делу // СПС "КонсультантПлюс").
Предположим, что неким АО, которое обладает уставным капиталом, равным 1000 известных единиц, размещены обыкновенные и привилегированные акции, при этом, как того требует абз. 1 п. 2 ст. 25 ФЗ об АО, в соотношении (по общим суммам номинальных стоимостей акций одной и другой категории) 75% к 25%. В случае, когда привилегированные акции получают право голоса (п. 4 - 5 ст. 32 ФЗ об АО), изменение номинала привилегированных акций в ту или иную сторону даст следующие результаты по количеству приходящихся на акции голосов:
────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
номинальная стоимость акций
───────────────────────────
обыкновенные/ 1/1 1/10 0,1/10 1/0,1 1/(1/0,5)
привилегированные
(двух типов)
────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
общее количество
голосов 750/250 750/25 7500/25 750/2500 750/(200/100)
───────────────────────────
на все обыкновенные/
на все привилегированные
────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
общее 1000 775 7525 3250 1050
количество акций
двух категорий
────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
сумма номинальных 1000 1000 1000 1000 1000
стоимостей всех акций
────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
Приведенная выше таблица отражает лишь пять возможных вариантов, когда уставный капитал АО, обладающий одним и тем же размером, в зависимости от номинальной стоимости акций каждой категории (типа) дает большее или меньшее количество голосующих акций их обладателям. Однако вне зависимости от номинала и количества голосов, приходящихся на акции конкретной категории (типа), общее количество голосов, которые предоставляют те или иные акции, необходимо суммировать по всем акциям всех категорий (типов), которые относятся к голосующим акциям. Соответственно, приведенные выше принципы вычислений, а также отражающая их таблица будут точно так же справедливы и для акций нескольких категорий (типов), а возможные в таком случае различия будут лишь отражаться на том, акции какой категории (типа) получат больше или меньше прав корпоративного контроля.
Кроме того, необходимо учитывать, что при переходе привилегированных акций из неголосующих в голосующие (см. п. 4 - 5 ст. 32 ФЗ об АО) и наоборот количество обыкновенных акций, принадлежащих определенному лицу, в абсолютном выражении будет оставаться неизменным, однако права корпоративного контроля, приходящиеся на такие акции, будут соответственно сокращаться или увеличиваться. При этом на сумму акций, получающих право голоса (p), увеличивается как общее количество акций, принимаемых к расчету (n), которое до того равнялось лишь обыкновенным акциям (o), так и на p/2 возрастает в абсолютном выражении количество акций, исчисляемых для целей определения кворума (при значении кворума более 50%), и наоборот, когда такие акции возвращаются в статус неголосующих, указанное общее количество подлежит устранению из числа акций, принимаемых к расчету. Напротив, для владельца привилегированных акций соответствующего типа подобный перевод принадлежащих ему акций в разряд голосующих будет давать права корпоративного контроля или лишать таковых после утраты права голоса.
В случае с разнономинальными (обыкновенными и привилегированными) акциями к общему количеству обыкновенных акций, до того по определению всегда голосующих акций, необходимо добавить (вычесть - при лишении привилегированных акций права голоса) общее количество всех привилегированных акций, получивших (утративших) право голоса, тем самым p будет равно сумме всех привилегированных акций.
Так, если обозначить время, когда привилегированные акции не имели
голоса, как T, время, когда они получили право голоса, как T, и,
0 1
наконец, время, когда они снова лишились права голоса, как T, то получится
2
следующая картина:
T n = o x q = n / 2 + дельта q = o / 2 + дельта q;
0 0 0 0
T n = (o + p) x q = n / 2 + дельта q = (o + p) / 2 + дельта q;
1 1 1 1
T n = ((o + p) - p) x q = n / 2 + дельта q = o / 2 + дельта q.
02 2 2 2
Соответственно, приведенные выше расчеты могут быть скорректированы с учетом добавления новых голосующих акций, а потому часть новой таблицы, отражающей специфику наличия акций двух категорий, могла бы выглядеть следующим образом:
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
кворум более 50% иной кворум
q > 50% (q = 50% + дельта q%) (q = min%...100%)
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
T /T T T /T T
0 02 1 0 02 1
n = o n = o + p n = o n = o + p
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
простое q/2 + дельта v q/2 + дельта v q /2 + дельта v q /2 + дельта v
большинство o o+p
при принятии
решения
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
>1/2 q/2 < v <= n q/2 < v <= n q /2 < v <= n q /2 < v <= n
o o+p
o x 25% + дельта q/2 + (o + p) x 25% + дельта q/2 + q /2 + дельта v...100% q /2 + дельта v...100%
+ дельта v...o x 100% + дельта v...(o + p) x 100% o o+p
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
квалифицированное q x m + дельта v q x m + дельта v q x m + дельта v q x m + дельта v
большинство o o+p
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
2/3 q x 2/3 <= v <= n q x 2/3 <= v <= n q x 2/3 <= v <= n q x 2/3 < v <= n
o o+p
o x 33,(3)%...o x 100% (o + p) x 33,(3)%...(o + p) x 100% q x 2/3 + дельта v...100% q x 2/3 + дельта v...100%
o o+p
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
3/4 q x 3/4 <= v <= n q x 3/4 <= v <= n q x 3/4 <= v <= n q x 3/4 <= v <= n
o o+p
o x 37,5%...o x 100% (o + p) x 37,5%...(o + p) x 100% q x 3/4...100% q x 3/4...100%
o o+p
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
блокирующий пакет q - q x m q - q x m q - q x m q - q x m
при принятии решения o o o+p o+p
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
>1/2 q/2 <= v <= n q/2 < v <= n q /2 <= v <= n q /2 <= v <= n
o o+p
o x 25%...o x 100% (o + p) x 25% + q /2...100% q /2...100%
+ дельта q/2...(o + p) x 100% o o+p
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
2/3 q x 2/3 < v <= n q x 2/3 < v <= n q - q x 2/3 < v <= n q - q x 2/3 < v <= n
o o o+p o+p
o x 33,(3)% + (o + p) x 33,(3)% + q - q x 2/3...100% q - q x 2/3...100%
+ дельта q/2...o x 100% + дельта q/2...(o + p) x 100% o o o+p o+p
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
3/4 q x 3/4 < v <= n q x 3/4 < v <= n q - q x 3/4 < v <= n q - q x 3/4 < v <= n
o o o+p o+p
o x 37,5% + (o + p) x 37,5% + (q - q x 3/4) + (q - q x 3/4) +
+ дельта q/2...o x 100% + дельта q/2...(o + p) x 100% o o o+p o+p
+ дельта q/2...100% + дельта q/2...100%
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
блокирующий кворум
до принятия решения
──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
общий o/2 (o + p)/2 n x (n - q) n x (n - q) + дельта q
o o+p
o x 50% (o + p) x 50% n - q % (n - q %) + дельта q
o o+p
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────
за вычетом q' = (o - x) - q' = ((o + p) - x) - q' = (o - x) - o x q q' = ((o + p) - x) -
x голосов - (o/2 + дельта q) - ((o + p)/2 + дельта q) o - (o + p) x q + дельта q
o+p
(100 - 50 - x)% (100 - 50 - x)% (100 - q - x)% (100 - q - x)% + дельта q/2
o o+p
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────&#
