Для предоставления отпуска с последующим увольнением необходимо подсчитать количество дней не использованного работником отпуска. Для этого нужно:
· подсчитать стаж, дающий право на отпуск, начиная со дня начала работы в организации (ст. 121 ТК РФ, Письмо Минтруда от 18.10.2016 № 14-2/В-1045);
· определить период, за который полагается отпуск;
· определить общее количество дней отпуска, на которые работник имеет право;
· определить количество дней отпуска, использованных работником;
· определить количество дней не использованного отпуска (Письмо Минтруда России от 28.10.2016 № 14-1/В-1074).
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:
· время фактической работы;
· время, когда работник не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие дни отдыха;
· время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
|
|
· период отстранения от работы, если работник не прошел обязательный медосмотр не по своей вине;
· время отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
В общем случае продолжительность основного ежегодного оплачиваемого отпуска равна 28 календарным дням за один рабочий год (ч. 1 ст. 115 ТК РФ). За один отработанный месяц работнику полагается 2,33 дня отпуска (Письмо Роструда от 31.10.2008 № 5921-ТЗ).
Если работник отработал меньше 15 дней за месяц, этот период в стаж для отпуска не засчитывается. Если же работник отработал в месяце 15 дней и более, то нужно считать, как будто он отработал полный месяц, и добавить в количество дней его отпуска 2,33 дня в обычном порядке (п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169).
Стоит учесть, что отпуск, в том числе при увольнении, предоставляется в целых днях. Поэтому при подсчете нужно округлить получившееся число дней отпуска (ст. 120 ТК РФ). Округление дней отпуска нужно делать не по правилам арифметики, а в пользу работника (Письма Минтруда России от 02.11.2018 № 14-2/ООГ-8717, Минздравсоцразвития России от 07.12.2005 № 4334-17).
Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день предоставляется вне зависимости от отработанного в рабочем году времени (Письма Роструда от 24.05.2012 № ПГ/3841-6-1, Минтруда России от 18.08.2017 № 14-2/В-761, Государственной инспекции труда в г. Москве от 02.12.2019 № 77/10-39553-ОБ/18-1299). Для дополнительных отпусков за работу во вредных и/или опасных условиях труда – в стаж включается только фактически отработанное в этих условиях время (ст. 121 ТК РФ).
|
|
Спорным является вопрос о том, включаются ли в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск дни отпуска с последующим увольнением.
Согласно первой точке зрения поскольку отсутствуют положения, устанавливающие обязанность работодателя сохранять за работником место работы (должность) на период отпуска с последующим увольнением, постольку трудовые отношения прекращаются в последний рабочий день перед отпуском (хотя днем увольнения и считается последний день отпуска). Поэтому период отпуска с последующим увольнением в стаж для отпуска не включается (см., например, Определение Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 № 131-О-О, Сайт Онлайнинспекция - консультация от 17.04.2017 https://онлайнинспекция.рф/questions/view/85296). Отметим, что многие суды поддерживают точку зрения Конституционного суда.
Согласно второй точке зрения период нахождения работника в отпуске с последующим увольнением включается в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Нормами действующего законодательства установлен закрытый перечень периодов, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Период отпуска с последующим увольнением в этот перечень не входит (Сайт Онлайнинспекция - консультация от 11.08.2016 https://онлайнинспекция.рф/questions/view/76009).
Поскольку даже эксперты Онлайнинспекции придерживаются разных позиций по этому вопросу, рекомендуем обратиться в Государственную инспекцию труда по месту регистрации организации для решения вопроса о включении в стаж для ежегодного отпуска дней отпуска с последующим увольнением. Ведь если возникнет спор с работником, его придется решать этим должностным лицам.
Пример 2. Расчет количества дней отпуска
В примере мы придерживаемся точки зрения о включении периода отпуска с последующим увольнением в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.
Предположим, что работник принят на работу 10.10.2018 г. и решили, что днем увольнения работника будет 15.07.2020 г. Работнику предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск 3 календарных дня за работу в режиме ненормированного рабочего дня.
В первый год работы работнику был предоставлен отпуск без сохранения заработной платы в количестве 17 календарных дней и был на «больничном» 10 календарных дней. А во второй год работы работнику предоставлялся ежегодный основной оплачиваемый отпуск 28 календарных дней и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск 3 календарных дня.
При подсчете стажа, дающего работнику право на ежегодный отпуск нужно исключить 3 календарных дня (17 дней - 14 дней) отпуска без сохранения заработной платы и удлинить на этот период первый рабочий год. Это связано с тем, что время отпуска без сохранения заработной платы более 14 дней в стаж для ежегодного отпуска не включается (ст. 121 ТК РФ). Периоды оплачиваемого отпуска и временной нетрудоспособности включаются в стаж.
Таким образом, рабочими годами у работника будут:
· с 10.10.2018 по 12.10.2019 (+ 3 дня, которые превысили допустимые 14 дней отпуска без сохранения зарплаты, которые можно включить в стаж для ежегодного отпуска);
· с 13.10.2019 по 15.07.2020 (по день увольнения).
Итого стаж для получения отпуска равен - 1 год 9 месяцев и 3 дня.
Таким образом, работник имеет право на 49 дней ежегодного основного оплачиваемого отпуска (28 календарных дней за первый год работы + 2,33дня * 9 месяцев, отработанных во втором году). Полученное дробное количество дней отпуска 20,97 календарных дня,заработанное работников за 9мнсяцев, мы округлили до 21. Также работнику полагается 6 дней ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска. Всего получилось, что за весь период работы в организации работник получил право на 55 календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска.
|
|
Далее из полученной суммы календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска нужно вычесть количество дней отпуска, использованных работником за все время работы в организации. Из исходных данных мы видим, что работник использовал 31 день ежегодного отпуска (28 календарных дней основного отпуска и 3 календарных дня дополнительного отпуска). Итого работник имеет право на 24 дня ежегодного оплачиваемого отпуска (55 – 31), который можно предоставить ему с последующим увольнением – 21 день основного и 3 дня дополнительного отпуска.
При предоставлении отпуска с последующим увольнением нужно учесть, что продолжительность основного и дополнительных оплачиваемых отпусков максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются (ст. 120 ТК РФ).