Раздел III. Pignoris capio

Введение

           Сначала это – введение, основы и история римского права, но решил ограничиться. Цель будет видна в конце любому разумному.

ЧАСТЬ I.ВВЕДЕНИЕ В PER LEGIS ACTIO

Учения о процессе

«В понятие гражданского права...входит и представление о защите государством. Не считали б права правом, не веря, что, при его нарушении...требуем защиты государством с его моральным авторитетом и внешнею силой. Предъявляем иск – обращаемся к органам государственной власти, требуя защиты нарушенного права.»[1]

«Большинство народов, запрещая месть, самоуправство, создают суд, сильный, ибо государство и власть. Рим обобщил третейские суды, лишь прекратив борьбу сторон, заставив согласиться о третейском суде»[2]  

Источники, этимология

           «нет прямых указаний как при царях. Возьмём время позднее, известнее (XII таблиц), установив общее направление исторической эволюции, обратно заключим о предшествующем. Главный источник (неполный) о древнем гражданском процессе – Гая четвертая книга «Institutiones». Что древнейшая форма гражданского процесса – leges astiones, ибо созданы законом, или в них претензии спорящих выражаемы словами закона – их опоры: в иске о рубке ветвей, нельзя говорить «vites», надо «arbores», а то потерян процесс, не принять, ибо время рождения этих форм суда не столько leges, регулирующих производство и гражданское право надлежаще подробно. «Lege agere»-осуществлять право законно, противоположно незакономерному насилию.»[3]

Начало

           «Значительная часть описания потеряна. Началу процесса надо личное присутствие истца и ответчика. Доставлял ответчика на суд истец in jus vocatiей – требовать от ответчика явки в суд где встретит (не вторгаясь в дом). Ответчик обязан немедленно подчиниться. При отказе истец протестуя перед свидетелями, задержит ответчика силой; при сопротивлении, попытке к бегству, ответчик подлежит manus injectio. Если ответчику сейчас суд неудобен, мог истцу обещать явиться в другой день, крепя поручительством (и если производство надо отложить.)»[4]

           «явка в суд – к царю.»[5]

Раздел I. legis actio sacramento

Общее

«Стороны высказываю в торжественных формулах претензии, назначают в залог правоты денег – sacramentum. Суд формально решает чей залог проигран в пользу казны и по сути. В этой форме иски без установленой формы.»[6]

Глава 1. Actio in rem

Принос вещи

«Движимость надо привести на суд; при трудности часть: кусок от спорной колонны, овцу из спорного стада. С обрядами отправляются на спорный участок, берут кусок земли, приносят на суд как участок.»[7]

Стадия In jure

«перед магистратом.»[8]

Vindicatio

«Истец формулой утверждая права, ложит на вещь палку (vindicta, festuca)-»[9]

«символ копья.»[10]  

Contrauvindicatio

«от ответчика то же – contrauvindicatio. Магистрата приказ: «оставьте оба вещь».»[11]  

«Остается лишь согласиться о третейском суде provocatiей sacramento в litiscontestatio.»[12]  

«Стороны снимают палки. Истца к ответчику вопрос: на каком основании виндицируешь?»[13]

Sactamentum

«Ответчик объяснял или просто: «таково мое право» - тогда истец ответчику предлагает установить залог – sacramentum, ответчик аналогично предлагал. В XII таблицах на спорную дороже 1000 ассов sacramentum – 500 ассов, дешевле – 50, сначала понтификам реально и в начале процесса, позже в казну обещали платить залог, проиграв. Магистрат спорную на процесс даёт истцу или ответчику. Получив вещь, даёт магистрату поручителей, что если вещь противнику, то вещь и все ее доходы отдаст.»[14]   

 «споры о праве собственности в древнейшем Sactamentum – оставленные властью в начале борьбы, подтверждали претензии присягой, возникал вопрос, кто присягнул ложно – подлежало суду понтификов. Присягнувшего ложно штрафуют. По эмансипации светского права от сакрального исчезла присяга. Сакральный штраф превратился в денежный процессуальный залог; вместо понтификов судить in judicio стали светские. Позднее sacramentum – присяга солдат.»[15]

Litiscontestatio

«сторон к заранее приглашенным свидетелям торжественное воззвание: «будьте свидетелями всего здесь происшедшего».»[16]    

Стадия In judicium

«После litiscontestatio при участии магистрата, выбирают себе судью из частных лиц – разберет спор и произнесет приговор уже без государства. Без форм, обрядов заявления сторон, приведение доказательств.»[17]

«у многих и при царях судебное разбирательство делилось на две стадии. У других царь разбирал, приговаривал. Дача разбора по сути в руки судье – гарантия от пристрастных приговоров магистратов. С республики.»[18]

Глава 2. Action in personam

«Истец: «я утверждаю, что ты должен уплатить мне 100»; ответчик отрицал. Затем provocatio sacramento, litiscontestatio, in judicium»[19]

Раздел II. Manus injecto

Дней

«лишь к искам из обязательств. Истец приводит ответчика к магистрату, произнося формулу, ложит на него руку. Если ответчик здесь не платит, истец уводит себе, может заключить в оковы. 60 дней держит. В 3 рыночных днях выводит на рынок, объявляя сумму долга, предполагая, что пожелают выкупить. После 60 дней может убить, продать в рабство.»[20]

Мясо должника

«при кредитах по XII таблиц могут рассечь должника на части пропорционально размерам требований. (По ошибке) отсечь больше или меньше не вина. У некоторых о имуществе, но проданный должник в рабство без имущества. Лишь Vindex отстранив руку, освободит окончательно, приняв спор на себя, при неосновательности платя вдвое.»[21]

«По XII таблицам manus injectio пред государственной властью. При нормальном положении дел магистрат пассивен. Должник кредитору сопротивляется, кредитор не внимает протесту vindex’а – магистрат охранит порядок У завладевшего чужою вещью должен силой возвратить ее. В большинстве сопротивление. Тогда спор решит лишь физическая борьба. По неверности исхода иногда мир или третейский суд (как в уголовном) по доброй воли сторон»[22]

Раздел III. Pignoris capio

«при неплатеже, произнося определенные торжественные слова.»[23]

«берет себе вещь неисправного должника.»[24]

«без jus, judicium. Самоуправство как manus injectio.»[25]

«Без участия власти и должника, потому у некоторых римских юристов pignoris capio не legis actio. Лишь к некоторым требованиям особо религиозным, публичным: воины против tribunus aerarius за неплатеж им жалованья.»[26]

 «единственное из процесса – при захвате вещи произносимое-»[27]

«знак, что осуществление обязательства. Злоупотребивший отвечает как вор. Форма лишь некоторым особо привилегированным требованиям. Захват вещей должника нормален – aussergergerichtliche Pländung древних германцев.»[28]