Внутригосударственные обычаи

Согласно ст.5 ГК РФ внутригосударственный обычай – это правило поведения, сложившееся в практике предпринимательской деятельности, не предусмотренное законодательством, независимо от того, содержится ли оно в каком-либо документе или нет.

Согласно Постановлению Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 6/8

«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»: ВАС РФ под обычаями понимает традиции исполнения тех или иных обязательств.

2) международные обычаи – это правила, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами

Например: принцип суверенного равенства государств. В соответствии с данным принципом государство вправе регулировать свои отношения с участием иностранных физических и юридических лиц, а также государство вправе определять пределы действия иностранного права на своей территории

3) международный торговый обычай – это единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами

Международный торговый обычай обладает 2-я признаками:

§ устойчивая единообразная практика международной торговли

§ санкционирование государством такой практики

Международный торговый обычай не формируется, а признаётся государствами (формируется он в практике отношений по международной торговле между частными лицами).

Обычай должен быть широко известен. В противном случае заинтересованная сторона должна доказать его существование.

Много обычаев есть в области международной торговли и международного торгового мореплавания. Например: если грузовладелец и перевозчик не договорились о том, как перевозить лес, то лес может перевозиться на открытой палубе.

Различные международные организации записывают обычаи и издают специальные сборники. Например: Международная торговая палата (в качестве её членов выступают тысячи национальных торговых палат и коммерческих организаций) собрала обычаи в области международной торговли (поставки) и издала специальный сборник «ИНКОТЕРНС» (последняя его редакция в 2002 г.)

Большой популярностью пользуются также следующие сборники Международной торговой палаты: Унифицированные правила для документарных аккредитивов 1993 года, Унифицированные правила для расчётов по инкассо и т.п.

Подобные акты именуются также торговыми обыкновениями.

Международный торговый обычай признаётся в России источником права. Например: согласно ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд принимает решение с учётом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

В одном из своих информационных писем ВАС РФ заявил, что арбитражные суды при разрешении споров применяют обычаи международных договоров (Информационное письмо ВАС РФ № 10 «Обзор практики рассмотрения споров с участием иностранных лиц»).

Международные торговые обычаи и обыкновения принято объединять под общим названием «негосударственное регулирование».

4. Источники зарубежного МЧП

1) МЧП стран континентальной Европы

В одних государствах континентальной Европы коллизионные нормы включаются в трудовые, гражданские и семейные кодексы (например: Чехословакия, Польша и другие восточноевропейские государства), в других странах – приняты специальные законы о МЧП, которые включают все гражданские, семейные, трудовые и процессуальные

коллизионные нормы (Австрия, Швейцария).

Наиболее успешным законом о МЧП считается швейцарский закон.

Он состоит из 200 статей, которые объединены в 3 раздела:

1) применимое право

2) юрисдикция

3) исполнение иностранных решений.

Между государства Европейского Союза заключена Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. Положения данной конвенции фактически заменяют национальные коллизионные нормы государств–участников данной конвенции.

2) МЧП стран общего права

Основной источник МЧП – судебный прецедент.

В этих странах ведётся постоянная работа по обобщению наиболее важных прецедентов в специальных сборниках.

Например: британский юрист Дайси обобщил все судебные прецеденты по коллизионным проблемам и издал специальный сборник «Курс Дайси».

При этом сам сборник источником права не является (источником права являются только входящие в него прецеденты).

В США Американский институт права также издал сборник «Свод законов о конфликте законов».

3) МЧП стран Южной Америки

В 1928 году страны Южной Америки заключили Конвенцию, приложением к которой является Кодекс международного частного права. Он был разработан кубинским юристом Антонио Бустаманте. Другое название данного документа «Кодекс Бустаманте».

Это наиболее удачная кодификация МЧП за всю его историю.

В кодексе участвуют 15 государств.

Кодекс разбит на 4 книги:

1) о международном гражданском праве

2) о международном торговом праве

3) о международном уголовном праве

4) о международном процессе.

Семинар

Обычай – это правило поведения общего характера, вошедшее в привычку в результате многократного его применения.

Заведённый порядок – это практика сложившихся отношений между сторонами конкретного договора.

Обыкновения:

существует два подхода к ИНКОТЕРНС:

1) ИНКОТЕРНС – это доказательство существования обычая (Российская торговая палата признала его сводом обычаев). С 2001 года

2) во введении к ИНКОТЕРНС закреплено, что он будет применяться только в том случае, если стороны сошлются на него – с этой точки зрения ИНКОТЕРНС выступает доказательством существования обыкновений, является сборником обыкновений.

Тема № 3

Коллизионное право

План:

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм. Понятие коллизионного права

2. Основные типы коллизионных привязок

3. Обратная отсылка и отсылка к законодательству третьего государства

4. Проблема квалификации в МЧП

5. Предварительный коллизионный вопрос

6. Обход закона в МЧП

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм.

Понятие коллизионного права.

Коллизионная норма – это норма, которая указывает на право, которое должно применяться к международному частно-правовому отношению.

Коллизионная норма – это разновидность отсылочной нормы.

Коллизионная норма обладает двумя характеристиками:

1) она не содержит информации о правах и обязанностях сторон

2) является санкцией на применение иностранного права.

При определении применимого права государственные суды руководствуются теми коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодательстве, а также в международных соглашениях.

В отличие от государственных судов международные коммерческие арбитражи руководствуются теми коллизионными нормами, которые они сочтут применимыми. Например: Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России в принципе может руководствоваться шведскими коллизионными нормами, если сочтёт это необходимым. Однако на практике международные коммерческие арбитражи в основном руководствуются теми коллизионными нормами, которые закреплены в законодательстве государства, на территории которого происходит арбитражное разбирательство.

Структура коллизионной нормы

В отличие от обычной нормы, которая состоит из 3-х частей (гипотеза, диспозиция, санкция), структура коллизионной нормы специфична. Выделяют 2 элемента:

1) объём коллизионной нормы – это часть коллизионной нормы, которая указывает на отношения, к которым применяется коллизионная норма. Т.е. это указание на конкретный институт гражданского, семейного или трудового права.

2) привязка коллизионной нормы – это указание на право того государства, которое должно применяться к данному отношению.

Например: согласно ст.1219 ГК РФ к обязательствам из причинения вреда применяется право государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возмещения вреда. Объёмом в данной норме будет обязательство из причинения вреда, привязкой – право страны–места причинения вреда.

Виды коллизионных норм

в зависимости от происхождения