Юридическое лицо может оказаться безродным

Одна и та же компания может иметь две национальности

Например: юридическое лицо, зарегистрированное в Великобритании, с органами управления, находящимися во Франции, будет по британскому праву считаться английским юридическим лицом, а по французскому праву – французским.

Например: компания, зарегистрированная во Франции, с органами управления в Великобритании как бы не имеет национальности.

Россия следует критерию инкорпорации. Согласно п.1 ст.1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

Закон места нахождения вещи

Данный закон определяет:

1) возможность нахождения вещи в гражданском обороте

Например: в Саудовской Аравии запрещено провозить и хранить спиртные напитки

2) признание за иностранцами права собственности на вещь

3) объём правомочий собственника

4) защита вещный прав (способы, основания, пределы и т.д.)

Согласно ст.1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где имущество находится.

Закон автономии воли сторон

(закон, избранный сторонами, совершившими сделку)

В соответствии со ст.1210 ГК РФ стороны договора вправе избрать к данному договору в качестве применяемого любое национальное право (в том числе – право третьего государства).

В некоторых странах автономия воли сторон ограничивается.

Закон наиболее тесной связи

Данный закон означает применение права того государства, с которым отношения наиболее тесно связаны.

Согласно ст.1186 ГК РФ, если в соответствии с законом или международным договором или обычаем невозможно определить применимое право, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение наиболее тесно связано.

Данная привязка берёт своё начало из англо-американского права. Английские и американские суды не связаны жёсткими коллизионными нормами и в большинстве случаев определяют применимое право по закону наиболее тесной связи.

Согласно ст.1230 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о применимом к договору праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Таким образом, необходимо толковать договор и все относящиеся к нему условия.

Как определить наличие связи – например: стороны договора имеют гражданство какой-либо страны, в какой стране заключён договор, в какой стране имело место исполнение договора, по конструкции договора и т.д.

Закон страны продавца

Данный закон понимается в двух значениях (смыслах): узком и широком.

В узком смысле закон страны продавца означает, что к договору купли-продажи применяется право страны, в которой находится продавец.

В широком смысле это означает, что в любом договоре имеется сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее наиболее решающее значение для содержания договора. Например: в договоре аренды это арендодатель, в договоре перевозки – перевозчик и т.д.

Закон места заключения брака

В большинстве стран данный закон регулирует порядок и форму заключения брака.

В некоторых государствах допускается заключение брака в церкви, по мусульманскому обряду и т.д. В России гражданская форма заключения брака (регистрация в органах ЗАГСа).

Условия вступления в брак определяются личным законом вступающих в брак.

Например: согласно ст.156 Семейного кодекса РФ условия и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством РФ, а условия для вступления в брак – определяются для каждого из вступающих в брак законодательством их гражданства.

Закон места выполнения работы

Данный закон определяет:

1) порядок взаимоотношений между работодателем и работником

2) условия труда и т.п.

Труд иностранных граждан в Российской Федерации регулируется законодательством РФ.

Исключения из закона места выполнения работы:

1) труд в международных организациях

2) труд в дипломатических представительствах и консульских учреждениях.

Закон места причинения вреда

(закон места совершения правонарушения)

Согласно данному закону применяется право того государства, где был причинён вред.

На основе этого закона определяются:

1) наличие вреда

2) основания и условия ответственности (в том числе – условия ограничения и освобождения от ответственности)

3) объём или размер возмещения вреда.

Закон валюты долга

Существует мнение, что если стороны внешнеэкономического контракта определяют сумму долга в какой-либо национальной валюте, то денежное обязательство из такого контракта должно подчиняться законодательству того государства, чья валюта используется.

Например: если цена контракта определена в долларах США, то к денежному обязательству применяется право США.

Отечественная доктрина МЧП отрицает существование закона страны валюты долга. Считается, что денежное обязательство из контракта должно подчиняться праву, которое в целом применимо к договору.

Такого же подхода придерживается большинство государств.

Закон флага

Данный закон означает применение права того государства, флаг которого несёт судно.

Согласно ст.415 Кодекса торгового мореплавания закон флага регулирует:

1) вопросы вещных прав на суднах

2) правовое положение членов экипажа

3) право на имущество, затонувшее в открытом море.

Следует иметь ввиду, что суда, находящиеся в собственности РФ, могут быть временно переведены под флаг иного государства и наоборот.

Закон суда

Данный закон означает применение права того государства, суд которого рассматривает дело.

Закон суда очень удобен для судьи, поскольку применимым оказывается право его государства.

Общепризнанной сферой применения закона суда является международный гражданский процесс.

Рассматривая дела с участием иностранных лиц, судьи всегда руководствуются своим национальным процессуальным правом.

3. Обратная отсылка и

отсылка к законодательству третьего государства

Обратная отсылка

Когда коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству, возникает вопрос – подлежит ли применению лишь материально-правовая норма иностранного права или эта отсылка идёт ко всей иностранной правовой системе (включая иностранные коллизионные нормы)?

В праве иностранного государства есть свои коллизионные нормы, которые могут отослать разрешение вопроса обратно или к праву третьего государства.

Например: по праву Германии наследственные отношения регулируются законом гражданства наследодателя, по праву России – законом последнего места жительства наследодателя. Если умер российский гражданин, который в последнее время проживал в Германии, то российская коллизионная норма отсылает к законодательству Германии, а германская коллизионная норма отсылает решение проблемы обратно. Возникает ситуация, называемая «международный пинг-понг» (когда правовые системы отказываются решать проблему, перекладывая её решение друг на друга).

Государства по-разному решают проблему обратной отсылки:

страны, которые принимают обратную отсылку в полном объёме	страны, которые принимают обратную отсылку под определённым условием	страны, которые отрицают принятие обратной отсылки
Австрия	Мексика, Чехия, ФРГ, Италия, Швеция, Швейцария	Бразилия, Греция, Перу, Египет
Если австрийская коллизионная норма отсылает к законодательству России, а российское право отказывается от разрешения проблемы и отсылает обратно, то австрийские суды принимают обратную отсылку как подарок иностранной правовой системы и применяют австрийское право	Например: согласно §35 чешского закона «О МЧП» чешский суд принимает обратную отсылку, если это отвечает разумному и упорядоченному разрешению дела	Данные страны считают, что их коллизионные нормы отсылают непосредственно к иностранному материальному праву

В соответствии с отечественной доктриной МЧП отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материально-правовым нормам, но не к коллизионным (ст.1190 ГК РФ).

Обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст.1195 – 1200 ГК РФ).

Таким образом, по большинству вопросов в России обратная отсылка не принимается.

Аналогичный подход содержится в п.1 ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже».

4. Проблема квалификации в МЧП

При применении коллизионной нормы необходимо уяснить содержание юридических понятий, которые составляют объём и привязку коллизионной нормы.

Например, такие понятия как – дееспособность, место совершения сделки, договор – по-разному понимаются в праве различных государств.

Например, в странах континентальной Европы местом заключения контракта считается место получения акцепта референтом.

В английском праве договор считается заключённым с момента отправления акцепта, а местом заключения договора признаётся место отправления акцепта (так называемая «теория почтового ящика»).

В Западной Европе и России местом заключения контракта считается место отправления акцепта.

В России договор считается заключённым в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта (ст.433 ГК РФ).

Если акцепт был отправлен из России в Англию, то по российскому праву местом заключения договора является Англия, а по английскому праву – Россия. Предположим, что стороны выбрали в качестве применимого права к договору право места его заключения, тогда российский суд должен применить право Англии. Однако должен ли российский суд принимать во внимание то обстоятельство, что согласно английскому праву местом заключения договора считается Россия и => применимым является российское право.

В МЧП устоялся принцип, согласно которому квалификация юридических понятий и коллизионных норм должна производиться по законам того государства, в котором рассматривается дело ещё до того момента, как решена проблема выбора права (т.е. ещё до применения коллизионной нормы) – это первичная квалификация.

Однако после того, как суд выбрал применимое право, толкование всех вопросов должно осуществляться в соответствии с избранным правом – это вторичная квалификация.

Данный подход нашёл своё отражение в ст.1187 ГК РФ, согласно которой квалификация юридических понятий коллизионной нормы осуществляется в соответствии с российским правом.

Например: в 1966 году Внешнеторговая арбитражная комиссия рассмотрела спор советского Внешнеторгового объединения и английской фирмы…

5. Предварительный коллизионный вопрос

Иногда, прежде чем применить коллизионную норму, необходимо решить так называемый «предварительный коллизионный вопрос». Такой вопрос возникает тогда, когда имеются взаимосвязанные отношения, и от выбора закона по одному отношению зависит определение прав и обязанностей по другому отношению.

Например: прежде чем решить вопрос о применяемом праве к наследованию имущества пережившим супругом, ставится вопрос о действительности брака и вопрос о применяемом праве к действительности брака.

Например: советский гражданин, находясь в Иране, в 1957 г. вступил в брак с гражданкой Ирана; через несколько лет он приехал в СССР и вступил в новый брак с гражданской СССР, не расторгая первого брака (двоежёнство). Через 2 года он умер, открылось наследство. Иранская жена, узнав о смерти мужа, предъявила в советский суд иск о признании второго брака недействительным и о признании её наследственных прав. В данной ситуации суд, прежде чем решать вопрос о применимом праве к наследованию (основной коллизионный вопрос), решал вопрос о применимом праве к действительности брака (предварительный коллизионный вопрос). Поскольку брак был заключён на территории Ирана, то в соответствии с законом места заключения брака данный брак был признан действительным => за иранской женой были признаны наследственные права.

Предварительный коллизионный вопрос ставится также по спорам, вытекающим из внешнеэкономических сделок.

Например: суд, рассматривая дело по возмещению убытков, прежде чем определить применимое право к контракту (основной коллизионный вопрос), решает вопрос о применимом праве к доверенности, на основании которой представитель иностранной фирмы действовал при заключении контракта (предварительный коллизионный вопрос). Если доверенность будет признана недействительной, то это будет иметь значение для дальнейшего определения прав и обязанностей сторон. В частности контракт может быть признан не заключённым => речь пойдёт не о возмещении убытков, а о взыскании неосновательного обогащения.

Таким образом, основной и предварительный коллизионные вопросы решаются исходя из самостоятельных коллизионных привязок.

6. Обход закона в МЧП

Обход закона – это ситуация, при которой стороны желают уклониться от применения неудобной с их точки зрения нормы материального права и своими действиями создают фактический состав, при котором применимым правом будет избрано право государства, содержащее более благоприятные нормы.

Впервые с ситуацией обхода закона столкнулся французский суд в 1878 г. Во Франции были запрещены разводы (до середины 70-х гг. XX века). Французская гражданка Бофремон для того чтобы обойти французский закон вышла из французского гражданства, переехала в Германию, развелась по немецкому закону, затем вновь вернулась во Францию и вступила во французское гражданство. Французский суд признал данные действия незаконными, а расторжение брака – недействительным.

В настоящее время большинство государств не запрещает обход закона. Считается, что если коллизионная норма позволяет сторонам избегать применения своего национального законодательства, то последствия таких действий не могу считаться противозаконными.

В частности российское законодательство не содержит норм, запрещающих обход закона.

Обход закона запрещается в Швейцарии, Венгрии.

Например: согласно венгерскому закону «О МЧП» не может применяться иностранное право в том случае, когда оно привязывается к иностранному элементу, созданному сторонами искусственно с целью обхода применимой нормы закона (обманная привязка).

Тема № 4

Применение иностранного права

План:

1. Основания применения иностранного права. Экстерриториальное действие частно-правовых и публично-правовых норм

2. Порядок установления содержания иностранной правовой нормы

3. Пределы применения иностранного права

4. Взаимность и реторсии в МЧП

1. Основания применения иностранного права.

Экстерриториальное действие частно-правовых и

публично-правовых норм.

Общей предпосылкой для применения иностранного права является двусторонняя коллизионная норма, которая отсылает к иностранному законодательству.

При применении иностранного права необходимо отметить следующие положения:

1) государства допускают действие на своей территории лишь иностранных частно-правовых норм (поскольку, в отличие от публично-правовых норм, частно-правовые нормы не связаны тесно с суверенитетом и безопасностью государства)

2) допущение действия иностранного права на территории государства – это объективная необходимость. Государства заинтересованы в развитии международной торговли и туризма => они должны признавать за иностранцами отдельные права, возникшие у иностранцев в рамках иной правовой системы.

Например: если иностранный гражданин привозит в Россию своё имущество, то он признаётся собственником этого имущества. В данном случае признание его права собственности на вещь, приобретённую за границей, есть частный случай допущения действия иностранного права на территории России.

3) нормы иностранного публичного права (административного, налогового, процессуального) по общему правилу экстерриториальным эффектом не обладают.

Экстерриториальный эффект – это способность действия норм на территории другого государства.

Например: российский суд может вынести решение на основании французского гражданского кодекса, но не может принять решение на основании французского уголовного кодекса.

Из данного правила есть исключения:

1) некоторые Договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам допускают возможность при исполнении иностранных судебных поручений применение иностранного процессуального законодательства

Например: ст.8 Конвенции СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам

Например: суд Казахстана вправе просить российский суд при исполнении судебного поручения руководствоваться нормами казахского ГПК.

Исполнить такую просьбу или нет – это усмотрение российского суда. Обычно исполняют, руководствуясь правилами международной вежливости.

2) некоторые законы иностранных государств также разрешают действие иностранных публично-правовых норм на своей территории.

Например: закон «О МЧП» Швейцарии, согласно которому в применении иностранной нормы права не может быть отказано лишь на том основании, что она является публично-правовой.

Основания применения иностранного права в России

В соответствии со ст.1186 ГК РФ основаниями применения иностранного права в России являются:

1) международные договоры России

2) законы России

3) признаваемые в России обычаи.

Обязанность российских судов руководствоваться иностранным правом предусмотрена также в ст.11 ГПК РФ и ст.13 АПК РФ.

2. Порядок установления содержания

иностранной правовой нормы

Разрешая дела с участием иностранного элемента, суды применяют нормы права иностранных государств. При этом в отношении судей действует презумпция: судья знает отечественное право, но он не обязан знать право иностранного государства. Соответственно, судья должен установить содержание иностранного права.

В установлении содержания иностранного права существует 2 подхода:

1) государства стран континентальной Европы рассматривают иностранное право как правовую категорию

2) суды стран общего права считают, что иностранное право – это вопрос факта.

Поскольку вопросы права должны устанавливаться судом, а вопросы факта должны доказываться сторонами, установление содержания иностранного права в странах Европы является обязанностью суда, а в странах общего права – обязанностью сторон.

Например: в соответствии с английской доктриной иностранное право признаётся тождественным английскому праву => если заинтересованная сторона не докажет существование иностранной правовой нормы (т.е. не опровергнет презумпцию тождественности), то английский суд применит английское право (даже если коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству).

В качестве средств доказывания в английском суде допускаются свидетельские показания, при этом свидетелем должен выступать практикующий юрист – специалист в соответствующей области иностранного права. Например: католический епископ выступал свидетелем по установлению брачно-семейного законодательства Рима.

В странах континентальной Европы судьи вынуждены обращаться в различные учреждения в целях установления иностранного права.

В соответствии с п.2 ст.1291 ГК РФ в целях установления иностранного права российский суд может:

1) воспользоваться содействием сторон (это наиболее эффективный способ)

2) обратиться в Министерство юстиции России за помощью (запросы часто остаются без ответа)

3) обратиться в посольство или консульство России за рубежом (запросы часто остаются без ответа)

4) привлечь специалиста в области иностранного права (однако возникает вопрос о возмещении расходов и отсутствии специалистов).

В п.2 ст.1191 ГК РФ содержится новое правило: по спорам, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Таким образом, новое российское законодательство отходит от традиционной концепции рассмотрения иностранного права как правовой категории (теперь иностранное право по существу рассматривается как вопрос факта).

Наиболее часто иностранное право в России применяется в практике международных коммерческих арбитражей.

Согласно ст.1191 ГК РФ содержание норм иностранного права должно устанавливаться в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной, действующей в соответствующем иностранном государстве.

Неправильное применение иностранного права является основанием для отмены либо изменения решения суда (ст.270, 288 АПК РФ и ст.362, 363 ГПК РФ).

3. Пределы применения иностранного права

Существует 2 предела применения иностранного права:

1) императивные нормы

2) публичный порядок

Императивные нормы

Национальные правопорядки содержат целый ряд материальных норм, которые будут действовать независимо от подлежащего применению права.

Ст.1192 ГК РФ содержит определение императивных норм – правила раздела 6 ГК РФ не затрагивают действия тех императивных норм законодательства России, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

В частности к императивным нормам российского законодательства относятся:

1) правила о письменной форме внешнеэкономической сделки (п.3 ст.162 ГК РФ)

2) требования, на которые исковая давность не распространяется (ст.208 ГК РФ)

Некоторые авторы к императивным нормам относят правила о праводееспособности сторон.

Действие данных норм не может быть устранено соглашением сторон или применением иностранного закона.

Вторым пределом применения иностранного права

является публичный порядок

Ст.1193 ГК РФ установлено правило, согласно которому иностранная правовая норма в исключительных случаях не применяется, если последствия её применения противоречили бы основам правопорядка РФ (публичного порядка РФ) – в этом случае применяется соответствующая норма российского права.

Положение о публичном порядке содержалось и в ранее действующем законодательстве («Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик»).

Однако, в отличие от прежнего законодательства, новый ГК РФ обращает внимание на исключительность применения правила о публичном порядке, а также на явный характер несоответствия иностранного права российской правовой системе.

Оговорка о публичном порядке крайне редко применяется судами. За всю историю существования Внешнеторговой арбитражной комиссии и Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате России не было ни одного случая применения оговорки о публичном порядке.

Обычно оговорка о публичном порядке применяется в области брачно-семейных отношений. Например: согласно ст.161 Семейного кодекса РФ супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства вправе подчинить свои отношения по брачному договору иностранному законодательству.

Если такое иностранное законодательство допускает включение в брачный договор условий, регулирующих личные неимущественные отношения супругов (например, права и обязанности по воспитанию детей), то действие таких условий по брачному договору не будет признаваться в России в силу противоречия иностранного закона российскому публичному порядку.

За рубежом обращение к публичному порядку происходит тогда, когда речь идёт о контрабандных договорах, подкупе должностных лиц, обходе императивных норм национального законодательства и других исключительных случаях.

К доктрине публичного порядка следует относиться очень осторожно, поскольку само несоответствие российского права иностранному праву не является достаточным основанием для применения оговорки о публичном порядке.

Ссылка на публичный порядок не применяется, если данное положение противоречит основам морали и нравственности, которые приняты и действуют в российском государстве.

4. Взаимность и реторсии в МЧП

По общему правилу применение иностранного права в России носит безусловный характер (т.е. не ставится в зависимость от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве российское право). Однако существуют исключения из данного правила (в основном они относятся к области интеллектуальной собственности).

Например: согласно ст.36 патентного закона РФ иностранные лица пользуются правами, предусмотренными данным законом наравне с гражданами и юридическими лицами России только в том случае, если это предусмотрено международным договором или на основе принципа взаимности.

В случае, если иностранное государство вводит какие-либо ограничения в отношении имущественных и неимущественных прав российских граждан и юридических лиц, Правительство России может вводить ответные ограничения в отношении граждан и юридических лиц соответствующего иностранного государства (данные ответные ограничения именуются реторсиями).

Реторсии – это ответные ограничения прав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.

Положение о реторсиях содержится в ст.1194 ГК РФ.

Возможность введения ответных ограничений процессуальных прав иностранных граждан предусмотрена процессуальным законодательством (ст.398 ГПК РФ, ст.254 АПК РФ).

В науке есть и более широкое понимание реторсий. Реторсии – это ответные ограничения, которые могут касаться всего комплекса торгово-экономических отношений с соответствующим иностранным государством.

Согласно ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» от 8 декабря 2003 г. Правительство России может вводить меры ограничения внешней торговли против иностранного государства, если это иностранное государство не выполняет принятые на себя международные обязательства в отношении России или если иностранное государство предпринимает меры, нарушающие экономические интересы России и российских лиц.

Так, за рубежом (особенно в странах Европейского Союза и США) по отношению к России и российским лицам продолжают применяться дискриминационные меры – ежегодно российские экспортёры в результате применения антидемпинговых пошлин и иных ограничений теряют до 4 миллиардов долларов.

Россия продолжает характеризоваться во многих странах как страна с нерыночной экономикой.

Выход из сложившейся ситуации может быть найден путём присоединения России к Всемирной торговой организации (ВТО) и действующим в её рамках соглашениям:

· Генеральное соглашение о тарифах в торговле

· Генеральное соглашение о торговле услугами.

Данные соглашения, а также иные правила ВТО предусматривают обязанность иностранных государств предоставить России режим наибольшее благоприятствования и ликвидировать все дискриминационные ограничения.

Семинар

Может ли суд пользоваться доктринальными источниками для установления содержания иностранного права?

В практике Международного коммерческого арбитражного суда России имеются случаи, когда данный арбитраж для установления содержания иностранного права привлекал литературные источники – труды наиболее авторитетных юристов соответствующей страны. Это делается для толкования соответствующей правовой нормы.

Решения МКАС могут быть обжалованы только по процессуальным основаниям. Решение МКАС обжалуется в арбитражный суд субъекта РФ, где он находится (МКАС находится в Москве => его решения обжалуются в Московский арбитражный суд).

Тема № 5

Субъекты международного частного права

План:

1. Понятие и виды иностранных граждан в РФ

2. Правовые режимы иностранных граждан

3. Правовое положение отдельных категорий иностранцев

4. Государство как субъект международных частно-правовых отношений

5. Международные организации как субъекты международного частного права

6. Правовое положение иностранных юридических лиц и их представительств и филиалов в Российской Федерации

1. Понятие и виды иностранных граждан в РФ

Согласно ст.1 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в России»:

Иностранный гражданин – это лицо, не являющееся гражданином России и имеющее доказательства принадлежности к гражданству или подданству другого государства.

Лицо без гражданства – это лицо, не являющееся гражданином России и не имеющее доказательств принадлежности к гражданству или подданству другого государства.

Правовой статус лиц без гражданства в принципе сходен с правовым статусом иностранных граждан. Однако имеются исключения – в отличие от иностранного гражданина лицо без гражданства не находится под защитой или покровительством какого-либо государства.

В МЧП иностранных граждан и лиц без гражданства принято именовать общим термином «иностранцы».

Виды иностранных граждан: