Тема: Корпоративное право

1. Свобода учреждения.

Для того чтобы воспользоваться свободой учреждения компания должна соответствовать следующим критериям:

· Иметь свой юридический адрес, центральную администрацию или свое головное предприятие внутри союза.

· Являться обществам в смысле положений ст. 54 договора о ЕС (хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, кооперативы и другие юридические лица, регулируемые публичным или частным правом, за исключением тех, которые не ставят цель получение прибыли). Центральная администрация находится там, где осуществляется фактическое руководство компании, ее еще иногда называют штаб-квартирой, фактическим местом нахождения… Головное предприятие – это место, где сконцентрированы важнейшие материальные и людские ресурсы (центр хозяйственной деятельности).

· Для того, чтобы воспользоваться свободой учреждения компания должна соответствовать след критериям:

- юр адрес, центральная администрация или головное предприятие компании должны находиться на территории ЕС

Договор о функционировании ЕС не требует, чтобы владельцы компании были гражданами ЕС, т.о. для доступа к свободе учреждения гражданину РБ достаточно зарегистрировать на территории ЕС свою компанию, приобрести контроль над уже существующей компанией или создать дочернюю компанию.

Разграничение свободы учреждения и свободы капиталов: На практике, если действия государств-членов нарушают одновременно свободу учреждения и свободу движения капитала, то свобода учреждения отходит на второй план. Действия государств-членов в такой ситуации оцениваются с точки зрения нарушения свобода движения капиталов, а вопрос о нарушении свободы учреждения остается открытым со ссылкой на то, что подобное ограничение является прямым следствием нарушения свободы движения капиталов

Компании могут осу

· Первичная свобода учреждения (имеет место при переносе уставного и/или фактического местонахождения из одного государства-участника ЕС в другое, такая свобода именуется свободой перемещения компании)

· Вторичная (сикундарная) свобода – свобода компании создавать в другом государстве-члене агентства, филиалы либо дочерние компании.

Свободу учреждения следует понимать в 2 аспектах:

· Как запрет дискриминации – предоставление иностранным компаниям национального режима. При этом существует 4 вида дискриминации:

-открытая (имеет место тогда, когда национальная норма проводит различие между определенными лицами на основании их государственной принадлежности. В настоящий момент не существует, т.к. ликвидирована благодаря нормам права ЕС)

– скрытая – национальная принадлежность формально не имеет значение, государственные требования в равной степени распространяются как на иностранцев, так и на собственных граждан, но при этом обременяет исключительно или в большей части иностранцев (например, необходимость наличия диплома принимающего государства).

– прямая – дискриминирующая норма регулирует хозяйственную деятельность как таковую (например, требование о т иностранцев специального разрешения для осуществления хозяйственной деятельности).

– косвенная – дискриминация в профессиональной или личной сфере, т.е. областях, косвенно связанных с перемещением иностранцев в принимающем государстве (ограничение на въезд членов семьи, ограничение доступа к системе мед страхования)

· Как запрет ограничений – ограничения - это правила, не направленные на дискриминацию иностранцев и фактически не дискриминирующие их, но способные воспрепятствовать реализации свободы учреждения либо могущие сделать ее менее привлекательной. Дело Klopp – немецкий адвокат подал в парижскую палату адвокатов заявление с просьбой допустить его к адвокатской практике в Париже, одновременно он желал сохранить практику в Германии. В удовлетворении ему было доказано, т.к. французское право разрешало иметь адвокату лишь одно бюро. Суд ЕС посчитал, что это правило, причем распространяющееся и на французских адвокатов.

противоречит свободе учреждение, если такие ограничения:

· Применяются без дискриминации

· Оправданы императивными общественными интересами

· Нормы пригодны для осуществления преследуемой ими цели

· Нормы не выходят за пределы того, что необходимо для достижения этой цели.

Существуют 2 формы перемещения компании:

· Формальный перенос места нахождения – перенос компании своего уставного места нахождения в другое государство ЕС. В этом случае компания ликвидируется на территории того государства, где была создана.

· Фактическое перемещение компании – имеет место при сохранении прежнего уставного места нахождения (место инкорпорации), а переносится лишь центр управления или фактическое место нахождения (центр оседлости).

Государства-члены ЕС придерживаются разных теорий, определяющих личный закон компании:

· Теория инкорпорации – применимое к компании право (личный статут компании) определяется как право государства, в котором компания была создана. Данная теория возникла в 18 веке в Великобритании и обеспечивала претворение в жизнь экономических интересов колониальной империи, позволяя создавать компании согласно английского права, и одновременно гарантируя им защиту этого права в месте их фактического нахождения. Основная идея этой теории состоит в том, что компания, созданная в одном государстве, должна признавать другими государствами даже в том случае, если ее центр управления расположен за пределами государства инкорпорации. Основная цель теории инкорпорации – обеспечит компании мобильность.

· Теория оседлости – личным статутом компании является право государства, в котором компания имеет свое фактическое место нахождения. Т.о. при переносе места нахождения личным статутом компании становится право принимающего государства. Теория возникла в 19 веке в Германии и Франции и была призвана защитить интересы кредиторов и работников от иностранных компаний, проникающих на внутренний рынок. Главная проблема теории – определение фактического местонахождения компании, под которым понимается, как правило, место деятельности членов органа управления, ответственных за текущие дела компании.

Коллизии, связанные с перемещением компании решались судебной практикой.

1. дело Daily Mail – Британская холдинговая компания намеревалась перенести свой центр управления из Великобритании в Нидерланды по налоговым соображениям. Перенеся центр управления в Нидерланды, компания вышла бы из-под действия определенных предписаний Британского налогового права. Поскольку Великобритания в результате лишилась бы части налоговых поступлений в казну, требовалось согласие Британского минфина на такое перемещение, в перемещении было отказано. В решении по делу суд ЕС, основываясь на том, что вне конкретного национального порядка, регулирующего …. признал правомерность национальных норм, запрещающих компаниям покидать государства своего создания.

2. дело Centros – ООО, зарегистрированное датскими гражданами в Великобритании, намеривалось открыть филиал в дани. Датские власти отказали в регистрации филиала, мотивировав это тем, что с момента своей регистрации в Великобритании, это ООО не осуществляло там никакой хозяйственной деятельности. Датский филиал должен был на самом деле стать штаб-квартирой ООО, которая с самого начала планировала осуществлять свою деятельность в дани. В Великобритании ООО было создано исключительно потому, что законодательство Великобритании не требует минимального уставного капитала ООО. Таким образом, учредители ООО хотели обойти требования датского законодательства. …. Суд ЕС признал отказ в регистрации филиала ограничением свободы перемещения и соответственно нарушением свободы учреждения. Суд основывал свою позицию на том, что открытие филиалов в других государствах-членах ЕС вытекает непосредственно из свободы учреждения.

Основным элементом сближения корпоративного права ЕС являются директивы. 1-ая директива «о публикации» регулирует 3 круга вопросов:

1. Правила о публикации обществом определенной информации и юридической силе такой публикации для 3 лиц. Публикации подлежат: 1)наименование компании, 2)юридический адрес 3)цели создания компании 4)уставный капитал 5)баланс прибыл и убытков за каждый год 6).. 7)… Вышеуказанная информация указывается в реестре

2. Действительность обязательств общества – общество несет ответственность по обязательствам, взятым от его имени представительскими органами, даже если эти обязательства не явствуют из целей общества.

3. Вопросы недействительности общества (целью директивы было сократить до минимума количество оснований недействительности и оградить 3 лиц от неблагоприятных последствий недействительности) Общество может быть признано недействительным:

· Отсутствие учредительных документов или

· Определение в уставе целей общества, противоречащих общественному порядку или законодательству

· Отсутствие в учредительных документах указания на именование общества либо на размер вкладов или не указание целей общества

· Несоблюдение норм национального законодательства относительно оплаты минимального размера уставного капитала

· Недееспособность всех первоначальных учредителей общества

· Когда в противоречие национальному законодательству число первоначальных участников общества менее 2

Опубликование информации в отношении филиалов, учрежденных в государствах-членах, обусловило необходимость принятия 11 директивы о раскрытии информации о филиалах. Действие директивы распространяется как на филиалы компаний, учрежденных в одном из государств-членов ЕС, а также на компании, учрежденные в 3 странах, если они имеют филиалы на территории ЕС. В отношении филиала действует законодательство государства регистрации филиала, а не головной компании. Опубликованию подлежит перечень информации, аналогичный указанному в 1 директиве.

Директива № 2 «о капитале»: Основная цель – обеспечение защиты акционеров и кредиторов компаний. Содержит след положения:

1. Относительно доступа к информации о капитале – перечень лиц, которые имеют доступ к информации

2. Устанавливающий минимальный размер уставного капитала (25 тысяч евро для хозяйственных обществ)

3. Предусматривающие необходимые меры по поддержанию капитала на первоначальном уровне при соблюдении интересов акционеров и кредиторов

Директива № 3 «о слиянии»: при слиянии управляющие или административные органы, участвующих в этом процессе компаний, должны выработать подробный письменный проект слияния, как минимум за 2 месяца до принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Слияние компаний по праву ЕС осуществляется 2 способами:

· Сливающиеся компании передают вновь образованному обществу все свое имущество, в том числе права и обязанности

· По средством слияния в форме присоединения одной и более компаний к другой, которой и передаются все права и обязанности

Разделение обществ регулируется нормами 6 директивы: При разделении компания передает все свои права и обязанности не одной, а нескольким компания

Ни 3, ни 6 директива не затрагивают вопросы трансграничных слияний и разделений (слияние или разделение в масштабах нескольких государств).

Операции по поглощению урегулированы по средствам 13 директивы «о предложениях по поглощениях компаний». Наиболее часто применяемым способом приобретения контроля над компанией является покупка контрольного пакета акций с целью получения преимущественного права голоса. Одним из важных моментов директивы является положение о защите прав миноритарных акционеров. Директивой введено понятие обязательного предложения и специальная процедура, по которой миноритарным акционером должна быть обеспечена продажа акций по специальной цене с целью защиты прав таких акционеров. Всем держателем акций компании, ценные бумаги которой являются объектом предложения о покупке, должны быть предложены одинаковые условия со стороны покупателя. Все адресаты афферты должны иметь достаточное время и информацию для принятия решения о приобретении акций.

3и директивы: 4ая именуется о годовой финансовой отчетности, 7ая «о консолидированной финн отчетности и 8ая «об аудите» образуют своеобразный бухгалтерский кодекс ЕС.

Годовой финансовый отчет компании состоит из:

· Баланса

· Счета прибыли и убытков

· Приложения к балансу

· Других приложений

Вышеуказанные документы должны точно отражать финансовую ситуацию общества, а также результаты его деятельности, что позволяет дать оценку реальной ситуации общества.

Баланс открытия финансового года должен соответствовать балансу закрытия предыдущего финансового года, что гарантирует преемственность финансовых документов. Годовой финансовый отчет подлежит обязательному опубликованию. Согласно положениям директивы опубликованию подлежат:

· Отчет аудиторов

· Бухгалтерский баланс

· Счет прибыли и убытков

· Приложения к балансу

· Иные приложения

Консолидированная отчетность составляется в следующих случаях:

· Материнская компания обладает большинством голосов на собраниях

· Материнская компания имеет право назначать или увольнять представителей органов управления другой компании, которая является зависимым предприятием

· Материнская компания оказывает влияние на другую компанию, участником или акционером которой она является в соответствии с договором между ними или в соответствии с положениями устава другой компании

Аудиторами в соответствии с законодательством ЕС могут являться физические и юридические лица. Они должны иметь достойную репутацию, а физические лица, в добавок, должны иметь определенный уровень образования и квалификацию (законченное среднее образование соответствующего профиля, пройти курс практического обучения, успешно сдать специальный экзамен).

Директива 12: С целью привлечения ИП к серьезной экономической деятельности институты ЕС признали такую форму как общество с 1им участником. В этой связи была принята 12 директива «о частных обществах с ограниченный ответственностью с 1 участником». Директива содержит прямое предписание государствам членам ЕС признавать такие общества в силу факта их создания, при этом за государствами-членами ЕС сохранено право устанавливать порядок их учреждения и регулирования их правового режима.

В настоящее время разработан проект 14 директивы «о трансграничном перемещении действующего административного центра (зарегистрированного офиса) ООО».