Обратная отсылка и отсылка к праву 3-ей страны

Обратная отсылка – ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применяемой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней - на исходную правовую систему (иногда к праву 3-ей страны).

В мировой литературе обратная отсылка называется чаще renvoi (фр.) первой степени или remission (англ.), а отсылка к праву третьего государства - renvoi второй степени или transmission.

Возможны в целом 2 варианта действия:

ü Суд будет применять право другой страны, рассматриваю нашу отсылку как отсылку не к коллизионному, а материальному праву другой страны

ü Суд может применять наше з/д-во, рассматривая отсылку своей коллизионной нормы как отсылку к правовой системе в целом.

-> 2 варианта отношения к обратной отсылке:

ü Признавать = применять национальное право, которое первоначально указало на компетенцию иностранного правопорядка

ü Не признавать = применять иностранное материальное право без учета коллизионных норм

Решение проблемы обратной отсылки в белорусском праве:

Статья 1096. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны

1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела, кроме случаев, предусмотренных настоящей статьей, должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.

2. Обратная отсылка к праву РБ и отсылка к праву третьей страны применяются в случаях применения иностранного права согласно статье 1103, пунктам 1, 3, 5 статьи 1104, статьям 1106 и 1109 настоящего Кодекса.

Соответственно, существуют исключения в отношении:

1) личного закона физического лица (Ст. 1103),

2) правоспособности и дееспособности физического лица (п. 1 ст. 1104),

3) гражданской дееспособности физического лица в отношении сделок, совершаемых в Беларуси, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Беларуси, (п. 3 ст. 1104),

4) признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда (п. 5 ст. 1104).

5) Права физического лица на имя, его использование и защиту (ст. 1106).

6) Опеки или попечительства над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами.

7) Обязанности опекуна (попечителя) принять опекунство (попечительство).

8) Правоотношений между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством).

ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ Беларусь от 9 июля 1999 г. N 279-З О МЕЖДУНАРОДНОМ АРБИТРАЖНОМ (ТРЕТЕЙСКОМ) СУДЕ (в ред. Закона Республики Беларусь от 27.12.1999 N 344-З), Ст. 36. Правовые нормы, применимые к существу спора:

«Состав международного арбитражного суда разрешает спор в соответствии с правом, которое стороны избрали в качестве применимого к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственная отсылка к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам».

Ст. 15 Гаагской Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г. прямо устанавливает, что «применимое право означает действующее право, за исключением коллизионных норм, чем устраняет проблему обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства».