Лекция № 9 Служебный контракт

Служебный контракт определяется как соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы. Служебный контракт заключается при поступлении гражданина на гражданскую службу впервые либо при переходе гражданского служащего с одной должности гражданской службы на другую.

Новый служебный контракт с гражданским служащим заключается тогда, когда при сокращении должностей гражданской службы или ликвидации государственного органа ему предоставляется должность в другом государственном органе, в т.ч. после прохождения профессиональной переподготовки или повышения квалификации.

Новый служебный контракт о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы заключается также с гражданским служащим, назначенным на ранее замещаемую или иную должность гражданской службы после окончания срока служебного контракта о замещении должности категорий "руководители" или "помощники". При этом прежний служебный контракт прекращает свое действие.

Новый служебный контракт заключается и с гражданским служащим, состоящим в кадровом резерве, в том числе включенным в него в связи с приостановлением служебного контракта. В таком случае новый контракт с гражданским служащим заключается после прекращения обстоятельств, послуживших основанием для его приостановления.

При переводе гражданского служащего на иную должность государственной службы в том же государственном органе новый служебный контракт не заключается, а в имеющийся контракт вносятся изменения, касающиеся новой должности и других условий гражданской службы. Такое изменение оформляется соглашением сторон, которое является неотъемлемой частью служебного контракта.

Сторонами служебного контракта являются представитель нанимателя и гражданский служащий, замещающий соответствующую должность гражданской службы.

Служебным контрактом устанавливаются права и обязанности сторон. Однако необходимо иметь в виду, что те права и обязанности представителя нанимателя и гражданского служащего, замещающего соответствующую должность гражданской службы, которые установлены Законом о госслужбе, иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами о государственной службе, не могут быть предметом служебного контракта, поскольку они являются обязательными для сторон в силу самого факта заключения контракта.

Представитель нанимателя обязан предоставить гражданину, поступившему на гражданскую службу, возможность замещения определенной должности гражданской службы; обеспечить им прохождение гражданской службы; своевременно и в полном объеме выплачивать денежное содержание и предоставлять им государственные социальные гарантии.

В свою очередь, гражданин, поступающий на гражданскую службу, при заключении служебного контракта обязуются исполнять должностные обязанности в соответствии с должностным регламентом и соблюдать служебный распорядок государственного органа.

Таким образом, служебный контракт - это юридический факт, являющийся основанием возникновения служебного отношения, в силу которого его стороны приобретают права и обязанности, определяющие их правовой статус как государственных служащих. Следует отметить, что именно это обстоятельство отличает государственных служащих от работников, заключающих трудовой договор. В отличие от государственных служащих, стороны трудового договора более свободны в выборе его условий. Они вправе включать в трудовой договор любые условия, если они не ухудшают положение работника по сравнению с законами, иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

Стороны же служебного контракта при определении его содержания ограничены рамками закона. Тем не менее некоторые условия служебного контракта они вправе определить по своему усмотрению. Например, соглашением сторон может быть предусмотрено условие об испытании при приеме на гражданскую службу, если оно не было оговорено в акте о назначении на должность. Стороны могут договориться об особом режиме службы, о направлении гражданского служащего на повышение квалификации и др.

В служебном контракте должны быть указаны сведения о гражданском служащем, поступающем на гражданскую службу, о представителе нанимателя как другой стороне контракта, наименование государственного органа (структурного подразделения), на службу в который поступает гражданский служащий.

Гражданский служащий как сторона служебного контракта указывает в контракте фамилию, имя и отчество, дату рождения в соответствии с паспортом или иным документом, удостоверяющим его личность.

В контракте указываются фамилия, имя и отчество лица, выступающего в качестве представителя нанимателя. Сведения о государственном органе включают полное его наименование и место нахождения.

К числу существенных условий служебного контракта относятся:

1) наименование замещаемой должности гражданской службы с указанием подразделения государственного органа. Наименование должности указывается в соответствии с реестрами должностей федеральной государственной гражданской службы и должностей государственной гражданской службы субъектов РФ. Наименование подразделения государственного органа указывается в соответствии с его структурой, утвержденной в установленном порядке;

2) дата начала исполнения должностных обязанностей, т.е. число, месяц и год, с которого гражданский служащий обязан приступить к выполнению своих служебных обязанностей. Дата начала исполнения должностных обязанностей может совпадать с датой заключения служебного контракта или стороны могут договориться о том, что гражданский служащий приступит к работе позже. В любом случае в служебном контракте указывается точная дата начала исполнения должностных обязанностей.

Если служебный контракт заключается на определенный срок, в нем указывается также конкретный срок действия служебного контракта, например один год, два года;

3) права и обязанности гражданского служащего, должностной регламент. Имеются в виду те права и обязанности, которые дополняют, уточняют или конкретизируют применительно к замещаемой им должности. Что касается прав и обязанностей, предусмотренных в законах и иных нормативных правовых актах, должностным регламентом, то перечислять их в служебном контракте нет необходимости, т.к. они обязательны для государственных служащих в силу самого факта заключения служебного контракта. Вместе с тем при заключении служебного контракта гражданский служащий должен быть ознакомлен со всеми принадлежащими ему правами и обязанностями, а также правами и обязанностями представителя нанимателя. Тот факт, что гражданский служащий ознакомлен с указанными документами, должен быть удостоверен его подписью;

4) виды и условия медицинского страхования гражданского служащего и иные виды его страхования. Медицинское страхование гражданского служащего и членов его семьи, в том числе после выхода гражданского служащего на пенсию за выслугу лет, осуществляется в соответствии с федеральным законом о медицинском страховании государственных служащих РФ;

5) условия профессиональной служебной деятельности, компенсации и льготы, предусмотренные за профессиональную служебную деятельность в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях. Они указываются в служебном контракте с гражданским служащим, который в соответствии со служебным контрактом обязуется выполнять должностные обязанности в указанных условиях;

6) режим служебного времени и времени отдыха (в случае если он для гражданского служащего отличается от служебного распорядка государственного органа). Например, установление ненормированного служебного дня для государственного служащего, замещающего должность, не относящуюся к должностям, по которым ненормированный служебный день установлен в соответствии с законом; или предоставление дополнительного перерыва в течение служебного дня;

7) условия оплаты труда (размер должностного оклада гражданского служащего, надбавки и другие выплаты, в том числе связанные с результативностью его профессиональной служебной деятельности). Условия оплаты труда гражданских служащих установлены Законом о госслужбе, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, а поэтому в служебном контракте в обязательном порядке указывается конкретный размер должностного оклада. Что касается надбавок и других выплат, полагающихся государственному служащему (например, за выслугу лет, за особые условия гражданской службы и др.), то они либо прямо указываются в служебном контракте на основании нормативных правовых актов, либо в нем делается отсылка к соответствующему нормативному правовому акту, предусматривающему основания и условия их выплаты. В последнем случае гражданский служащий должен быть ознакомлен с содержанием этих актов;

8) виды и условия социального страхования, связанные с профессиональной служебной деятельностью. Гражданским служащим гарантируется обязательное государственное социальное страхование на случай заболевания или потери трудоспособности в период прохождения гражданской службы либо сохранение денежного содержания при временной нетрудоспособности, а также на время прохождения медицинского обследования в специализированном учреждении здравоохранения.

К числу дополнительных условий, которые стороны могут включать в служебный контракт по своему усмотрению, относятся следующие:

1) условие об испытании при поступлении на гражданскую службу;

2) условие об обязанности лица проходить гражданскую службу после окончания обучения в образовательном учреждении профессионального образования не менее установленного договором на обучение срока. Это условие может быть включено в служебный контракт только в том случае, если этот же контракт, приложение к нему или специальное соглашение содержат условие об обязанности представителя нанимателя оплатить обучение в образовательном учреждении профессионального образования за счет средств соответствующего бюджета;

3) о показателях результативности профессиональной служебной деятельности гражданского служащего и связанных с ними условий оплаты его труда;

4) условие о неразглашении сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, и служебной информации, если должностным регламентом предусмотрено использование таких сведений.

Государственную тайну составляют предусмотренные в специальных перечнях важнейшие сведения, разглашение которых может причинить существенный вред интересам России. Согласно ч. 4 ст. 29 Конституции РФ перечень сведений, составляющих государственную тайну, определяется федеральным законом. В настоящее время такой перечень предусмотрен ст. 5 Закона о государственной тайне от 21.07.1993 N 5485-1. Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 г. N 1203 "Об утверждении Перечня сведений, отнесенных к государственной тайне" этот Перечень уточнен и конкретизирован.

Служебную тайну составляют сведения, связанные с деятельностью организации, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб ее интересам. В соответствии со ст. 139 Гражданского кодекса РФ информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции, регулируются Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне".

К иной охраняемой законом тайне относятся:

- сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях;

- сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства;

- сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т.д.);

- сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них (Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера").

Условие о неразглашении государственной и иной охраняемой законом тайны, а также служебной информации может быть предусмотрено в служебном контракте только с таким гражданским служащим, которому сведения, составляющие такую тайну и информацию, станут известными в связи с исполнением им своих должностных обязанностей и если это предусмотрено должностным регламентом.

В связи с этим в служебном контракте или в приложении к нему должно быть точно указано, какие конкретно сведения, содержащие государственную, служебную или иную охраняемую законом тайну, доверяются данному гражданскому служащему.

С лицами, которые по характеру выполняемых должностных обязанностей будут иметь доступ к государственной тайне, служебный контракт заключается только после оформления допуска по соответствующей форме в установленном порядке.

Допуск граждан к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке и предусматривает:

- принятие на себя обязательств перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну;

- согласие на частичные временные ограничения их прав;

- письменное согласие на проведение в отношении их полномочными органами проверочных мероприятий;

- определение видов, размеров и порядка предоставления льгот;

- ознакомление с нормами законодательства РФ о государственной тайне, предусматривающими ответственность за его нарушение;

- принятие соответствующего решения руководителем государственного органа о допуске оформляемого лица к государственной тайне.

Дополнительный перечень условий служебного контракта, приведенный в ст. 24 Закона о госслужбе, не является исчерпывающим. Помимо указанных условий, стороны вправе включить в служебный контракт и любые другие условия, если они не ухудшают положение гражданского служащего по сравнению с положением, установленным Федеральным законом, другими законами и иными нормативными правовыми актами. В противном случае они будут являться недействительными.

Как существенные, так и дополнительные условия, включенные сторонами в служебный контракт, являются для них обязательными. Они не могут быть изменены в одностороннем порядке ни гражданским служащим, ни представителем нанимателя. Однако по взаимному соглашению стороны вправе вносить в служебный контракт любые изменения и дополнения, если они не ухудшают положение гражданского служащего по сравнению с положением, установленным законами и иными нормативными правовыми актами. Внесение изменений и дополнений в служебный контракт оформляется в письменном виде отдельным соглашением, которое подписывается обеими сторонами служебного контракта и является его неотъемлемой частью.

Закон о госслужбе допускает возможность заключения срочного служебного контракта лишь в строго определенных случаях. Поэтому в служебном контракте, заключаемом на определенный срок, должны быть указаны конкретный срок его действия и причина (обстоятельство), послужившая основанием для заключения именно срочного служебного контракта.

В служебном контракте предусматривается ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение взятых на себя обязанностей и обязательств в соответствии с законодательством РФ. При этом в служебном контракте не перечисляются все виды ответственности, которые могут быть применены к сторонам служебного контракта.

Из всех видов юридической ответственности Закон о госслужбе регламентирует только дисциплинарную ответственность гражданских служащих. В связи с этим при применении к сторонам служебного контракта других видов ответственности следует руководствоваться законами, регулирующими соответствующие виды ответственности. Так, применение к представителю нанимателя и гражданскому служащему материальной ответственности должно осуществляться на условиях и в порядке, предусмотренных Трудовым кодексом РФ (ст. ст. 232 - 250 ТК РФ).

Запрещается требовать от гражданского служащего исполнения должностных обязанностей, не установленных служебным контрактом и должностным регламентом. Однако с письменного согласия гражданского служащего на него могут быть возложены обязанности, не обусловленные при заключении служебного контракта.

Письменная форма служебного контракта является обязательной. Заключение служебного контракта в письменной форме означает, что представитель нанимателя и гражданский служащий заполняют специальный документ - служебный контракт, в котором отражаются наименование сторон, существенные условия служебного контракта. Этот контракт составляется в двух экземплярах, каждый из которых удостоверяется подписью гражданского служащего и руководителя государственного органа.

Письменная форма служебного контракта обязательна как при поступлении на гражданскую службу впервые, так и при переходе гражданского служащего на другую должность гражданской службы в случаях, когда после прекращения прежнего служебного контракта государственно-служебные отношения с ним продолжаются.

Указом Президента РФ от 16 февраля 2005 г. N 159 утверждена Примерная форма служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы РФ и замещении должности государственной гражданской службы РФ.

В соответствии с п. 2 названного Указа, Примерная форма служебного контракта должна применяться при заключении служебных контрактов с гражданами РФ, поступающими на государственную гражданскую службу РФ после 31 января 2005 г.

Трудовые договоры, заключенные ранее с государственными служащими в соответствии со ст. 21 Закона о госслужбе, должны быть в 3-месячный срок переоформлены в служебные контракты о прохождении государственной гражданской службы РФ и замещении должности государственной гражданской службы РФ в соответствии с Примерной формой (п. 2 Указа).

При переоформлении заключенных ранее трудовых договоров в служебные контракты может быть предложена следующая формулировка первого пункта служебного контракта: "Настоящий служебный контракт в соответствии с п. 2 Указа Президента РФ от 16 февраля 2005 г. N 159 оформлен на основании трудового договора, заключенного со Смирновым Игорем Петровичем 18 апреля 2000 г. N 156".

Срочные служебные контракты

Законом о госслужбе предусмотрены два вида служебных контрактов в зависимости от срока их действия. Первый вид - это служебные контракты, заключаемые на неопределенный срок. Заключая такой контракт, стороны вообще не оговаривают срок его действия.

Второй вид назван срочными служебными контрактами. Срочные служебные контракты заключаются на определенный срок, как правило, не менее чем на 1 год и не более чем на 5 лет. Иной срок служебного контракта может быть установлен только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Срочный служебный контракт может быть заключен только в тех случаях, когда отношения, связанные с гражданской службой, не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом категории замещаемой должности гражданской службы или условий прохождения гражданской службы. Главным критерием заключения срочного служебного контракта является невозможность установления постоянных служебных отношений. Исключение из этого общего правила составляют лишь случаи, прямо предусмотренные федеральными законами. Так, например, законом субъекта РФ не может быть сделано исключение из общего правила об ограничении заключения срочных служебных контрактов, установленного Законом о госслужбе.

Закон о госслужбе предусматривает и специальный перечень случаев заключения срочного служебного контракта. Условно его можно разделить на две группы. Первую составляют случаи заключения срочного служебного контракта в связи с условиями прохождения гражданской службы, препятствующими заключению контракта на неопределенный срок. Вторую - случаи заключения срочного контракта с учетом категории замещаемой должности гражданской службы.

К первой группе относятся случаи заключения служебного контракта:

- для замещения должности гражданской службы на период отсутствия гражданского служащего, за которым сохраняется должность гражданской службы (например, на время нахождения гражданского служащего в длительной командировке, в отпуске по уходу за ребенком). Срок служебного контракта в данном случае ставится в зависимость от времени возвращения отсутствующего служащего к исполнению своих служебных обязанностей;

- для замещения должности гражданской службы после окончания обучения гражданином, заключившим договор на обучение в образовательном учреждении профессионального образования с обязательством последующего прохождения гражданской службы. Служебный контракт в данном случае заключается на срок, в течение которого гражданин в соответствии с договором на обучение обязался проходить гражданскую службу после окончания обучения за счет средств соответствующего бюджета;

- для замещения временной должности гражданской службы или должности гражданской службы на период временного отсутствия гражданского служащего по соглашению сторон служебного контракта. Служебный контракт заключается в этом случае на срок, на который введена временная должность;

- для замещения должности гражданской службы в государственном органе, образованном на определенный срок или для выполнения определенных задач и функций.

Тот факт, что государственный орган создан на определенный срок или только для выполнения определенных задач и функций, должен быть зафиксирован в соответствующем акте, которым образован этот государственный орган. В этом же акте должен быть установлен и конкретный период времени, на который он создан или в течение которого будет продолжаться необходимость в выполнении задач и функций, явившихся целью создания государственного органа.

Срок служебного контракта в этом случае определяется сроком, на который создан государственный орган. Прекращение такого служебного контракта с гражданским служащим по основанию истечения срока контракта может быть произведено, если данный государственный орган действительно прекращает свою деятельность в связи с истечением срока, на который он был создан, без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим государственным органам.

Вторую группу составляют случаи:

- замещения отдельных должностей гражданской службы категории "руководители", а также должностей гражданской службы категории "помощники (советники)". Поскольку в приведенной норме речь идет не обо всех, а только об отдельных должностях гражданской службы категории "руководители", срочный служебный контракт может быть заключен лишь с теми из них, в отношении которых предусмотрено, что они назначаются на должность на определенный срок. К таким руководителям относятся руководители государственных органов, руководители территориальных органов федеральных органов исполнительной власти, руководители представительств государственных органов.

Помощники (советники) - должности, учреждаемые для содействия лицам, замещающим государственные должности руководителей государственных органов, руководителей территориальных органов федеральных органов исполнительной власти, руководителей представительств государственных органов в реализации их полномочий и замещаемые на определенный срок, ограниченный сроком полномочий указанных лиц или руководителей. Таким образом, срок служебного контракта с гражданским служащим, замещающим должность помощника (советника), ограничен сроком, на который назначен соответствующий руководитель.

Условия и порядок деятельности за рубежом представителей федеральных органов исполнительной власти и российских государственных учреждений определяются соглашениями (протоколами), заключаемыми на основе решений Президента РФ соответствующими органами и учреждениями с МИД России. На основании таких соглашений (протоколов) с представителями федеральных органов исполнительной власти и российских государственных учреждений заключаются срочные служебные контракты.

Срочный служебный контракт может быть заключен и в иных случаях, если это предусмотрено федеральными законами.

Срочный служебный контракт заключается с гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы на основании служебного контракта, заключенного на неопределенный срок, и достигшим возраста 60 лет. Указанный служебный контракт перезаключается на срочный на срок от одного года до пяти лет. В отличие от ранее действовавшего законодательства, Закон о госслужбе не требует ежегодного перезаключения служебного контракта с государственным служащим, достигшим 60 лет, до достижения им 65-летнего возраста. В связи с этим представитель нанимателя вправе перезаключить служебный контракт с гражданским служащим, достигшим 60 лет, на любой срок в пределах от одного до пяти лет (например, сразу на 3, 4 или 5 лет).

Гражданский служащий, достигший возраста 65 лет (предельного возраста пребывания на гражданской службе), в соответствии с ч. 6 статьи 25 Закона о госслужбе подлежит увольнению с гражданской службы. Данная норма носит императивный характер, а поэтому представитель нанимателя не вправе принять иное решение. Вместе с тем он может предложить гражданскому служащему, достигшему 65 лет, заключить срочный трудовой договор на замещение должности, не являющейся должностью гражданской службы, с учетом его квалификации, результатов профессиональной служебной деятельности при прохождении гражданской службы, замещаемой должности и состояния здоровья.

После окончания действия срочного служебного контракта трудовой договор может быть заключен и с гражданским служащим, достигшим возраста 60 лет. Такой договор заключается по соглашению между гражданским служащим и представителем нанимателя. С гражданским служащим, достигшим 60 лет и давшим согласие на заключение трудового договора после окончания срока служебного контракта, служебный контракт расторгается, и он увольняется с гражданской службы. Если гражданский служащий, достигший шестидесятилетнего возраста, после окончания срока действия служебного контракта не согласен заключить трудовой договор, расторжение с ним служебного контракта и увольнение его с гражданской службы производится на основании истечения срока действия срочного служебного контракта.

На гражданских служащих, заключивших трудовой договор на замещение должности, не являющейся должностью гражданской службы, распространяется законодательство о труде в полном объеме.

Изменение существенных условий служебного контракта

Представитель нанимателя вправе в связи с изменением профессиональной служебной деятельности в государственном органе в одностороннем порядке изменить гражданскому служащему существенные условия служебного контракта при продолжении им профессиональной служебной деятельности без изменения должностных обязанностей.

В случае спора представитель нанимателя обязан представить доказательства, подтверждающие, что такое изменение явилось следствием изменения существенных условий профессиональной служебной деятельности государственного органа (например, структурной его реорганизации). При отсутствии таких доказательств изменение по инициативе представителя нанимателя обусловленных сторонами существенных условий служебного контракта нельзя признать законным.

О предстоящем изменении существенных условий служебного контракта, а также причинах, вызвавших необходимость таких изменений, представитель нанимателя обязан уведомить гражданского служащего заранее, не позднее чем за 2 месяца до их введения. Уведомление должно быть сделано в письменной форме.

Если в связи с изменением существенных условий профессиональной служебной деятельности государственного органа прежние условия служебного контракта государственного служащего не могут быть сохранены, представитель нанимателя обязан предложить гражданскому служащему замещение иной должности гражданской службы в том же государственном органе или прохождение гражданской службы в другом государственном органе. В случае отказа гражданского служащего на замещение должности гражданской службы и прохождение гражданской службы в том же или другом государственном органе представитель нанимателя вправе освободить его от замещаемой должности государственной службы и уволить с гражданской службы.

С гражданским служащим, письменно отказавшимся от предложенной для замещения иной должности гражданской службы в связи с изменением существенных условий служебного контракта, служебный контракт прекращается на основании п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона о госслужбе ("отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы в связи с изменением существенных условий служебного контракта").

В случае возникновения спора о правомерности прекращения служебного контракта с гражданским служащим, письменно отказавшимся от замещения иной должности гражданской службы, предложенной в связи с изменением существенных условий служебного контракта, представитель нанимателя должен доказать невозможность сохранения прежних его условий.