Пробелы в праве и их восполнение

Пробел в праве – это отсутствие правовой нормы, которая могла бы урегулировать фактически возникшие общественные отношения, которые относятся к сфере правового регулирования.

Пробел может быть: реальным и мнимым.

реальный пробел имеет место, если данное отношение действительно должно быть урегулировано правом, т.е. когда оно входит в сферу правового регулирования.

Мнимый пробел имеет место, если данное отношение в силу его специфики вообще не может быть урегулировано правом, т.е. когда оно не входит в сферу правового регулирования.

С точки зрения причин возникновения пробелов в законодательстве пробельность может быть первоначальной и последующей.

Первоначальная имеет место в том случае, когда обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил, не охватил формулировками НПА.

Последующая пробельность явл. следствием появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы.

Пробелы в праве должны устраняться законодателем по мере их обнаружения.
В юриспруденции выделяют 2 способа восполнения пробелов в праве — аналогию закона и аналогию права.

Некоторые авторы в качестве еще одного способа называют субсидиарное применение права.
Аналогия закона предполагает соблюдение ряда условий:
1) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

2) отсутствие адекватной юр. нормы;

3) существование аналогичной нормы, то есть нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель.

Аналогия права представляет менее точный прием решения юр. дела по аналогии и предполагает соблюдение следующих условий:

1) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

2) отсутствие адекватной юридической нормы;

3) отсутствие аналогичной нормы.