2015-01-21
2503
1. – Терминология. Термин «нотариат»* в современном российском праве многозначен и используется в нескольких смыслах:
• во-первых, он обозначает систему органов и должностных лиц, включающую нотариусов и иных лиц, наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий;
• во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;
• в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников.
В настоящем учебнике мы будем использовать термин «нотариат» во всех указанных значениях в зависимости от конкретного контекста.
* Нотариат – от латинского «notarius» – писец, секретарь.
2. – Истоки нотариата. Возникновение и развитие нотариата связано с несколькими обстоятельствами. Прежде всего с развитием гражданского оборота и гражданского общества, с необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в письменной форме. В этом плане история нотариата неразрывно связана с развитием частного права и частной собственности. Кроме того, история нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательству устному пришло на смену доказательство письменное*. Одна из книг по истории французского нотариата A.Moreau так и называется – «Les metamorphoses du scribe» – «Метаморфозы писаря», что достаточно удачно отражает исторический путь развития данной юридической профессии.
* См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с фр. И.Г. Медведева. 4-е изд. М.. 2001. С. 37.
3. – Наиболее афористично необходимость развитых юридических процедур в гражданском обороте выразил Гегель, писавший: «Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной»*. Нотариат в гражданском обществе выполняет различные функции (см. подробнее главу 3).
* См.: Гегель. Философия права. М., 1990. С. 255.
Нотариат участвует в защите частной собственности, обеспечивая бесспорность и охрану имущественных ииных прав участников гражданского оборота. На протяжении всей истории развития государства иправа нотариат является составной частью правовой системы любой страны, особенно системы писаного права. Осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом*. При этом институт нотариата не был во всех его основных характеристиках неизменным, а изменялся вместе с самим обществом.
*Существует немало свидетельств, отражающих роль нотариата в фиксации важнейших фактов истории человечества. Например, в мореплавании Х.Колумба в 1492 г. сопровождал королевский нотариус Эсковедо, составивший акт об открытии Америки и тем самым официально засвидетельствовавший данный факт (См.: Сабатини Р. Колумб. М., 1992. С. 238).
4. – Основные принципы, на которых строится латинский нотариат, сводятся к следующим. Нотариус выполняет особую миссию, являясь советником сторон, помогая выявить их волю, создает письменные акты в квалифицированной форме, имеющие особую доказательственную и в ряде случаев исполнительную силу*. Нотариус обеспечивает правовую защиту, предупреждая споры и способствуя погашению будущих конфликтов. Тем самым нотариус является помощником правосудия, поскольку его деятельность снижает спорность отношений гражданского оборота.
* См.: Швахтген А. Деятельность нотариуса на благо гражданского общества
// Нотариальныйвестник. 2002. № 9. С. 40—48.
Кроме того, в современных условиях нотариус способствует процессам правовой глобализации, защите прав в новых сферах предпринимательской деятельности и информационных связей, выполняет функции арбитра и примирителя. Возрастает роль нотариата в поддержке отправления правосудия, снижении стоимости юридических услуг и экономичности правовой системы современного общества.
При этом следует отметить наличие основополагающих различий систем нотариата в странах гражданского и общего права (см. подробнее № 559—569 данной книги). В рамках системы латинского нотариата модели его организации так же могут быть различными, отличаясь степенью вовлечения нотариуса в гражданский оборот, характером совершаемых им действий и объемом оказываемой им правовой помощи*. Российская модель небюджетного нотариата также имеет ряд своеобразных черт, соответствуя в целом модели Латинского нотариата.
* См.: Мерлотти М. Единые стандарты нотариальной деятельности в Европе // Нотариальный вестник. 2003. № 1. С. 48—50. М. Мерлотти выделяет германскую, французскую и в определенной степени смешанную (швейцарскую) модели нотариата.
5. – Развитие нотариата в России. Россия имеет большую историю нотариата, расцвет которого пришелся на период после реформ Александра II в 60-х годах XIX века до 1917 г. (см. подробнее № 13—17). После длительного периода государственного нотариата «второе рождение» российского нотариата в 1993 г. связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата. Находившийся в советский период на «периферии» законодательства и юридической практики, нотариат за последние 10 лет занял достойное место в правовой системе России.
Судебная и нотариальная реформы – одни из немногих, которые внесли реальный вклад в формирование в нашей стране правового государства. В правовой системе России стала складываться новая комплексная отрасль права – нотариальное право, объединяющая в себе систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса с участниками нотариального производства. Уникальность нотариата (имея в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для современного российского общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России.
6. – Нотариусы и другие лица, выполняющие нотариальные функции. Согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, Конституциями республик в составе России, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ. При этом нотариальные действия в РФ совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой. Однако основная часть нотариусов России работает в сфере небюджетного нотариата. Проект Федерального закона «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации» призван устранить данный дуализм, целиком переводя нотариат во внебюджетную сферу.
Нотариальные действия в России могут совершаться не только нотариусами. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. В ГК (ст. 185, раздел V «Наследственное право») право совершения отдельных нотариальных действий предоставлено должностным лицам органов местного самоуправления и другим лицам. Нотариальные действия от имени РФ на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий. Однако у этих лиц, как правило, более ограниченная компетенция либо более ограниченный масштаб деятельности.
7. – Таким образом, нотариальную деятельность в основном в современной России осуществляют специально уполномоченные на это лица – нотариусы, работающие в сфере небюджетного нотариата. С одной стороны, они совершают нотариальные действия от имени государства, в рамках публично-правовых полномочий, переданных им в силу закона. Поэтому нотариус действует в рамках правил и процедур, которые определены законом, в силу чего данной работе присуща необходимость соблюдения формальностей и правовых процедур. С другой стороны, нотариус в системе латинского нотариата, по общему правилу, включая Россию, не является государственным служащим и, как следствие, самостоятельно организует свою работу, несет уголовную, административную, имущественную и иную ответственность за последствия своих действий и допущенные им нарушения закона.
Практическая деятельность нотариуса заключается в подготовке проектов нотариальных актов, удостоверении сделок и свидетельствовании фактов, совершении иных нотариальных действий, даче консультаций и советов. Цена ошибки нотариуса при даче советов может быть очень велика, а в целом ряде случаев – последствия ее могут быть необратимыми, например, при неправильной правовой помощи при составлении завещания. Поэтому можно констатировать, что нотариат в эпоху бурного развития законодательства и усложняющихся правовых процедур из предмета, воспринимавшегося как носящий юридико-технический характер, постепенно превращается в целую науку нотариального права, знание основ которой необходимо для любого юриста, работающего в сфере гражданского оборота. Ниже указанные характеристики нотариата и деятельности нотариуса будут раскрыты подробнее.
