Место и роль материально-правовых норм в регулировании

1. Повышение роли материально-правовых норм международных со­глашений непосредственно связано с развитием процессов интернациона­лизации хозяйственной жизни. Создание единообразных материально-правовых норм, регулирующих торговые, производственные, научно-тех­нические, транспортные и иные связи между организациями и фирмами различных государств, вызывается не только потребностью в устранении различий во внутреннем праве государств — различий, осложняющих это регулирование, но и тем обстоятельством, что внутреннее право нередко оказывается «неприспособленным» для регулирования этих отношений.

В советской литературе еще в 20-х годах В.М. Корецкий убедительно показал, что применительно к общим международным хозяйственным свя­зям главное место в регулировании занимают не коллизионные нормы, а другие приемы и методы.

Тенденция возрастания роли материально-правового метода регулиро­вания особое значение получила в отношениях между Советским Союзом и другими странами — членами СЭВ. В период существования этой орга­низации вопросы международного частного права в области экономичес­ких и научно-технических связей между странами — членами СЭВ реша­лись преимущественно на основе материально-правового метода регули­рования, играющего в этой области ведущую (по сравнению с коллизион­ным методом) роль.

Единообразные правовые нормы позволяли осуществлять специальное регулирование отношений в названной области. Практика разработки и применения Общих условий поставок СЭВ и других аналогичных общих условий показала преимущества этого метода регулирования. Цель дан­ных документов состояла в создании унифицированных материально-пра­вовых норм.

Глава 3. Общие понятия международного частного права

§ 2. Место и роль материально-правовых норм в регулировании

Коллизионный метод регулирования оказывается необходимым, во-первых, в качестве общего субсидиарного начала, позволяющего воспол­нить пробелы, образующиеся при унификации материально-правовых норм; во-вторых, в качестве основы для урегулирования отношений, воз­никающих в отдельных сферах сотрудничества с учетом конкретных усло­вий его реализации; в-третьих, в случаях, когда применение единообраз­ных материально-правовых предписаний по тем или иным причинам встре­чает затруднения.

В современных условиях многие страны идут по пути расширения сферы применения унифицированных материально-правовых норм, но унификация не может охватывать все вопросы, она не может быть беспре­дельной. Кроме того, в ряде случаев более эффективным и в этой области является применение коллизионного метода. При регулировании же отно­шений с участием граждан применяется, как правило, коллизионный метод. Однако при этом могут использоваться унифицированные коллизи­онные нормы, содержащиеся в договорах о правовой помощи по граждан­ским, семейным и уголовным делам, а также в других соглашениях.

2. Материально-правовые нормы внутреннего законодательства, о ко­торых идет речь, предназначены исключительно для регулирования отно­шений с «внешним элементом», «международного фактического соста­ва», для регулирования которых непригодны нормы общего характера. Речь идет, таким образом, о специальном регулировании, о нормах в рам­ках внутреннего законодательства, специально рассчитанных на регулиро­вание этих отношений. Законодатель вместо того, чтобы избрать метод косвенного регулирования, что характерно для международного частного права вообще, вместо того, чтобы предусмотреть коллизионные нормы, создает систему правовых норм, которые предназначены для регулирова­ния тех случаев, которые не относятся к «внутригосударственной» жизни.

По пути создания таких норм активно идут некоторые страны. Как уже отмечалось (гл. 2), в КНР был принят специальный закон о международ­ных хозяйственных договорах. Этот закон применяется ко всем договор­ным отношениям субъектов права этой страны с иностранными лицами.

В развивающихся странах были приняты инвестиционные кодексы и иное законодательство об иностранных инвестициях — законодательство о передаче технологии, специально рассчитанное на отношения с между­народным, или иностранным, элементом. В соответствии с концепцией публичного порядка, принятой в этих странах, от положений этого зако­нодательства стороны не могут отступить, они не могут и исключить его применение путем выбора права в конкретном договоре между сторонами.

3. Преимущества материально-правового метода регулирования можно сформулировать следующим образом:

1) материально-правовые нормы, создаваемые при использовании этого метода, по своему содержанию призваны непосредственно регули-

ровать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, тот «международный фактический состав», о котором говорилось выше. Тем самым создается большая адекватность регулирования, чем при исполь­зовании коллизионного метода, поскольку коллизионная норма отсылает общим образом к праву какого-то государства, а нормы этого права, как правило, за очень редким исключением, формировались как нормы общего характера, призванные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные отношения без учета специфики «международного фактического состава». Иными словами, при материально-правовом методе всегда при­меняется специальное регулирование, а при коллизионном — общее.

В доктрине не раз обращалось внимание на то, что при коллизионном регулировании не учитывается специфика отношений, о которых идет речь. Венгерский юрист И. Саси справедливо отмечал в этой связи, что «только то право может выполнить свою служебную роль, которое учиты­вает международный характер регулируемых отношений»;

2) использование метода прямого регулирования создает гораздо боль­шую определенность для участников соответствующих отношений, по­скольку им, а также соответствующим органам, которые будут их приме­нять, материально-правовые нормы всегда известны заранее;

3) применение метода прямого регулирования при создании материаль­но-правовых норм, содержащихся в международных договорах, дает еще одно дополнительное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегать односторонности при создании правового регулирования. Ранее уже неоднократно отмеча­лось наиболее характерное противоречие, возникающее в области между­народного частного права: отношения, выходящие за рамки одного государ­ства, в большинстве случаев фактически призвано регулировать в односто­роннем порядке какое-либо одно государство. При применении прямого метода это противоречие устраняется, поскольку государства сами на осно­ве согласования создают нормы, призванные регулировать отношения между субъектами права этих государств. Если же путем заключения меж­дународного договора создаются единые коллизионные нормы, это проти­воречие устраняется лишь частично, поскольку в конечном счете к отноше­ниям сторон будет применяться внутреннее право какого-либо одного госу­дарства, т.е. право, созданное в одностороннем порядке.

Приведенная выше практика применения метода прямого регулирова­ния позволяет выявить те области отношений, где применение этого ме­тода получило наибольшее развитие. Основным критерием здесь является наличие экономической необходимости в создании единообразного и в то же время специального регулирования, а также развитие технического прогресса, неизбежно ведущего в ряде областей к созданию материально-правовых норм. По мере интернационализации механизмов экономичес­ких отношений значение таких норм будет возрастать.

6-872

Глава 3. Общие понятия международного частного права

§ 3. Система коллизионных норм

Таким образом, создание материально-правовых норм в области меж! дународного частного права, и прежде всего унифицированных материаль-| но-правовых норм, как правильно подчеркивает С.Н. Лебедев, не должн^ вести к недооценке унификации коллизионных норм, которые играют будут в дальнейшем играть важную роль в регулировании международнь хозяйственных отношений. Как отмечает АЛ. Маковский, материально правовая унификация должна касаться основных вопросов регулирований международных гражданских отношений (в частности, в сфере торговог мореплавания) в сочетании с другими методами регулирования, в roi числе «с решением в тех же международных соглашениях относительна менее важных вопросов путем установления унифицированных коллизи| онных норм».

§ 3. Система коллизионных норм

1. Коллизионные нормы с юридико-технической стороны — это более сложные нормы, применяемые в международном частном праве, делает необходимым рассмотреть определенные правила установления со| держания коллизионных норм. Эти правила помогают решению вопросов использования коллизионных норм на практике.

Каждая коллизионная норма в отличие от других, обычных правовь норм состоит из двух частей. Первая ее часть называется объемом колли| знойной нормы. В этой части коллизионной нормы говорится о соответст| вующем правоотношении, к которому она применима (например, прав^ собственности, заключение брака, наследование). Вторая часть коллизи онной нормы носит условное название коллизионной привязки. Привяз! ка — это указание на закон (правовую систему), который подлежит при| менению к данному виду отношений.

Приведем пример коллизионной нормы, взятой из законодательств? действующего в России.

Согласно Закону о залоге 1992 года в отношении прав и обязанностей сторон применяется право страны, где учреждена, имеет место жительстн или основное место деятельности сторона, являющаяся залогодателе» если иное не установлено соглашением сторон (ч. 6 ст. 10). Объем это| нормы — договор залога, а если говорить более точно, то речь идет не вс обще о договоре залога, а о содержании такого договора, о том, каки! имеют права и какие должны нести обязанности стороны по такому дого| вору. Привязка приведенной нормы — место учреждения, место житель | ства или основное место деятельности одной из сторон (залогодателя).

Имеется целый ряд других привязок, которые встречаются в различнь коллизионных нормах. Остановимся на наиболее распространенных кол лизионных привязках.

При регулировании отношений с участием граждан часто встречаются ссылки на закон гражданства лица (lex patriae), закон места жительства лица (lex domicilii). Обе эти привязки применяются в нашем законода­тельстве. Так, гражданская дееспособность иностранного гражданина оп­ределяется, как правило, по праву страны, гражданином которой он явля­ется (ч. 2 ст. 160 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Отноше­ния по наследованию определяются по праву той страны, где наследода­тель имел последнее постоянное место жительства (ч. 1 ст. 169 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Естественно, что закон граждан­ства может не совпадать с законом места жительства, поскольку гражда­нин может находиться на территории одной страны, но сохранять граждан­ство другой.

В СК РФ в отношении применения права для определения условий за­ключения брака исходным началом является закон гражданства лица, вступающего в брак.

Гражданская правоспособность иностранного юридического лица оп­ределяется по праву страны, где учреждено такое юридическое лицо (ч. 1 ст. 161 Основ гражданского законодательства 1991 г.).

Следующий вид коллизионной привязки — это закон места нахожде­ния вещи (lex rei sitae). Он применяется в области права собственности, в наследственном праве (ст. 164, 169 Основ гражданского законодатель­ства 1991 г.). Большое распространение имеет закон места заключения сделки (lex loci contractus). Это право страны, где была заключена сделка. Такая коллизионная привязка содержится в ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 года в отношении сделок, которые не относятся к числу внешнеторговых.

Согласно ст. 165 Основ, право страны, где была выдана доверенность, применяется к форме и сроку действия доверенности. «Однако доверен­ность не может быть признана недействительной вследствие несоблюде­ния формы, если последняя удовлетворяет требованиям советского права».

В области внешней торговли применяются и другие коллизионные при­вязки, прежде всего закон места нахождения продавца. Такая привязка со­держится в отношении договора купли-продажи (ст. 166 Основ 1991 г.).

В законодательстве ряда государств применяется принцип закона места исполнения обязательства (lex loci solutions). Это значит, что к содержа­нию договора, к определению прав и обязанностей сторон применяется закон того государства, где договор подлежит исполнению.

В области торгового мореплавания в ряде случаев применяется закон флага (lex flagi). Из этого коллизионного принципа исходит ст. 14 КТМ СССР. Другим примером коллизионной привязки является закон места причинения вреда (деликта) (lex loci delicti cotnmissi). Так, при рассмот­рении вопроса о причинении вреда иностранным туристам в РФ права и

§ 3. Система коллизионных норм

Глава 3. Общие понятия международного частного права

обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследстие такоп! причинения вреда, будут определяться по праву страны, где имело место! действие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда| (ст. 167 Основ гражданского законодательства 1991 г.).

В семейном праве применяется закон места заключения брака (lex /oci| celebrations). Так, в частности, этот принцип применяется в отношенш формы и порядка заключения брака в ст. 156 СК РФ. Ранее до принятия?! СК РФ он применялся в отношении условий заключения брака в Основах! законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье, в| ст. 161 КоБС России. В силу применения этого принципа создавалось такое положение, при котором брак, заключенный в РФ российской граж-| данкой с иностранцем, будет действительным по нашим законам, но мог| быть признан недействительным за границей. Такой брак, если при его за­ключении было нарушено законодательство страны, гражданином которой! являлся один из вступающих в брак, станет «хромающим браком». Из| этого примера видно, что путем применения коллизионных норм, содер-1 жащихся во внутреннем законодательстве одной страны, не всегда могут! быть преодолены те коллизии, которые возникают вследствие расхожде-| ния законов различных государств.

Говоря о коллизионных нормах, следует указать и на закон суда (1ех\ fori), т.е. закон той страны, где рассматривается спор (в суде, арбитраже! или в ином органе). Согласно этому принципу, суд или иной орган госу-| дарства должен руководствоваться законом своей страны, невзирая на| иностранный элемент в составе данного отношения. Например, общепри-1 знанно, что в вопросах гражданского процесса суд и при рассмотрена дела с иностранным элементом в принципе применяет свое право. В Ос-| новах законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля! 1993 г. указывается, что нотариус в соответствии с законодательством РФ1 и международными договорами применяет нормы иностранного права (см.] гл. 17).

Выше рассматривались в основном коллизионные нормы, установлен-! ные в законодательных актах, действующих в России. Расширение в пос-1 ледние годы числа таких коллизионных норм позволяет утверждать, что в| нашем праве складывается определенная система коллизионных норм.

Коллизионные нормы содержатся и в международных договорах РФ,! прежде всего в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным] и уголовным делам, а также в консульских конвенциях.

Таким образом, коллизионные нормы могут содержаться как во внут­реннем законодательстве, так и в международных соглашениях.

Следует обратить внимание на то, что не всегда все вопросы по одному и тому же отношению с иностранным элементом разрешаются на основе применения одной и той же коллизионной привязки. Иногда существо дан­ного отношения (права и обязанности сторон) в силу коллизионной нормы

подчинено праву одного государства, а специальные вопросы (правоспо­собность и дееспособность сторон, форма сделки) — праву другого госу­дарства.

Сошлемся на практику МКАС.

В некоторых случаях, когда МКАС применимым правом при рассмот­рении дела признавал российское право, тем не менее в силу его предпи­саний по конкретным вопросам при разрешении спора использовались нормы не российского, а зарубежного права. Так, гражданская правоспо­собность иностранных юридических лиц определялась по праву страны, где было учреждено юридическое лицо (в соответствии с п. 1 ст. 161 Основ гражданского законодательства 1991 г.), форма и срок действия до­веренности — по праву страны, где была выдана доверенность (п. 3 ст. 165 Основ), а в отношении приемки исполнения по договору — право места проведения такой приемки (п. 6 ст. 166 Основ). Так, по делу № 264/1992 г. была признана действительной доверенность, выданная во Франции и соответствующая предписаниям французского законодательст­ва, хотя в соответствии с нормами российского права был поставлен во­прос о ее недействительности.

Некоторые коллизионные нормы содержат привязку к праву двух госу­дарств (альтернативная привязка), предоставляя право сделать выбор между ними заинтересованной стороне или суду. Встречаются случаи ус­тановления основной и дополнительной коллизионной привязки, причем последняя применяется, если использование основной коллизионной нормы оказывается невозможным. В таких случаях говорят о «расщепле­нии» коллизионной привязки, что в доктрине обычно признается нежела­тельным.

2. Основная часть коллизионных норм международного частного права в России традиционно включается в гражданское законодательство. В ГК РСФСР они содержатся в разд. VIII «Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства. Применение гражданских законов ино­странных государств и международных договоров» (13 статей). В Основах гражданского законодательства 1991 года разд. VII «Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских зако­нов иностранных государств и международных договоров» состоит из 15 статей, одни из которых повторяют статьи ГК РСФСР, а другие содержат новые коллизионные нормы (в частности, ст. 157, 163, 166, 168).

Хотя коллизионные нормы, включенные в Основы, отличались боль­шей гибкостью и были в большей степени приближены к потребностям современного уровня международных связей, чем прежнее регулирование, 15 статей ни в коей мере не могли претендовать на «всеохватность» регу­лирования, что неоднократно подчеркивалось в литературе.

Подготовленный Проект части третьей ГК РФ содержит разд. VII «Международное частное право», который существенно расширяет и мо-

§ 3. Система коллизионных норм

Глава 3. Общие понятия международного частного права

дернизирует правовое регулирование в области международного частного права. Раздел содержит более 40 статей, разделенных на три главы: «Общие положения», «Лица» и «Право, подлежащее применению к) имущественным и личным неимущественным отношениям». Выделение i общей части международного частного права и включение в нее таких» статей, как «Квалификация юридических понятий», «Применение импе­ративных норм», «Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны», «Участие государства в гражданско-правовых отношениях с иностран-^ ным элементом» и др., выводит российское международное частное, право на новый, гораздо более высокий уровень регулирования. Весь раздел свидетельствует о том, что в нем нашли отражение современ­ные концепции и доктрины в этой области, использован опыт других государств в подготовке национального законодательства. Как и в иных странах, в российском международном частном праве происходит даль­нейшее «смягчение» коллизионных норм путем включения альтерна­тивных привязок, расширения возможностей для реализации права вы­бора сторонами применимого права, еще больший отход от террито­риального принципа в регулировании гражданско-правовых отноше­ний с иностранным элементом.

Для России как федеративного государства существенное значение приобрела проблема решения так называемых межобластных коллизий, иными словами, определения применения законодательства различных субъектов РФ.

Федеральное коллизионное право Конституция РФ относит к ведению Федерации.

3. Особое место занимают коллизионные нормы, установленные меж­дународными договорами, заключенными государствами — участниками СНГ. В качестве примера таких норм приведем положения ст. 11 Согла­шения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяй­ственной деятельности, от 20 марта 1992 г.

В соответствии с этой статьей гражданское законодательство одного государства — участника СНГ применяется на территории другого госу­дарства — участника СНГ согласно следующим правилам:

а) гражданская правоспособность и дееспособность юридических лиц и предпринимателей определяется по законодательству государства — участника СНГ, на территории которого учреждено юридическое лицо, за­регистрирован предприниматель;

б) к отношениям, вытекающим из права собственности, применяется законодательство места нахождения имущества. Право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные рее­стры, определяется по законодательству государства, где транспортное средство внесено в реестр;

в) возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество определяется по законодательству госу­дарства, на территории которого имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием возникновения или прекращения такого права. Возникно­вение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по зако­нодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон;

г) форма сделки определяется по законодательству места ее соверше­ния. Форма сделок по продаже строений, другого недвижимого имущества и прав на него определяется по законодательству места нахождения такого имущества;

д) форма и срок действия доверенности определяются по законодатель­ству государства, на территории которого выдана доверенность;

е) права и обязанности сторон по сделке определяются по законода­тельству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением

сторон;

ж) права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по законодательству государ­ства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее ос­нованием для требования о возмещении вреда.

Это законодательство не применяется, если действие или иное обсто­ятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда, по законодательству места рассмотрения спора не является противоправ­ным;

з) вопросы исковой давности разрешаются по законодательству госу­дарства, применяемому для регулирования соответствующего отношения.

Какое значение имеют приведенные положения? Содержание колли­зионных норм отдельных государств — участников соглашения может не совпадать. Приведенные правила о праве, подлежащем применению к тем или иным отношениям, призваны обеспечить единый подход к таким отно­шениям независимо от того, в какой стране — участнице соглашения рас­сматривается спор. Соглашение обеспечивает применение к правоотно­шению одного и того же законодательства, а именно того, к которому от­сылает приведенная выше статья.

В тех же случаях, когда в соглашении не предусмотрена единая колли­зионная норма (например, о праве, подлежащем применению к договору ⁰ создании предприятия с иностранными инвестициями), суды, в том числе ^и судебные органы каждой из стран-участниц, будут применять коллизи­онные нормы своего государства.

Глава 3. Общие понятия международного частного права

§ 4. Толкование и применение коллизионных норм