Ситуация: применяется ли ЕНВД, если жилое помещение предоставляется (сдается внаем) для проживания без прописки

Ваши услуги переводятся на ЕНВД на основании пп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ при условии, что вы сдаете помещения физическим лицам только для временного размещения и проживания.

При этом гл. 26.3 НК РФ не определяет, в каких случаях проживание следует считать временным, а когда оно является постоянным. Руководствуясь п. 1 ст. 11 НК РФ, обратимся к иным правовым актам.

Разобраться в данном вопросе позволяют положения п. 1 ст. 20 ГК РФ, ст. 2 Закона РФ от 25.06.1993 N 5242-1, п. 3 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и месту жительства в пределах Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.07.1995 N 713 (далее - Правила N 713).

Итак, в зависимости от характера проживания (постоянное оно или временное) различают:

- место жительства гражданина. Таковым для него является место постоянного или преимущественного проживания;

- место пребывания, в котором гражданин проживает временно.

Если гражданин намерен проживать в жилом помещении постоянно, он оформляет регистрацию по месту жительства (прописку) (разд. III Правил N 713). Если размещается на время, то регистрацию по месту пребывания (разд. II Правил N 713).

Следовательно, когда физическое лицо прописано в помещении, то проживание в нем логично считать постоянным, а любое иное место проживания - временным. Поэтому если вы сдаете жилое помещение гражданам, которые прописаны по другому адресу или вовсе не имеют прописки, то, как правило, налоговики рассматривают такую деятельность как оказание "вмененных" услуг по временному размещению и проживанию.

Однако при этом фактические обстоятельства также должны подтверждать временный характер проживания. Если же они указывают на то, что помещение сдается для постоянного проживания граждан, даже при отсутствии прописки такие услуги на ЕНВД не переводятся. К этому выводу пришел, например, ФАС Уральского округа в Постановлении от 29.09.2009 N Ф09-7334/09-С2.

В частности, об использовании помещений для постоянного проживания могут свидетельствовать следующие обстоятельства:

а) заключение договора о предоставлении помещения на продолжительный период. Полагаем, что в данном случае можно учитывать положения ч. 1 ст. 680 ГК РФ и п. 2 ст. 80 ЖК РФ о том, что срок проживания временных жильцов не должен превышать шести месяцев. Следовательно, при оказании "вмененных" услуг по временному размещению и проживанию целесообразно заключать договоры найма с физическими лицами в пределах указанного срока;

б) внесение ежемесячных коммунальных платежей проживающими в помещениях гражданами самостоятельно;

в) оснащение жильцами помещения для проживания собственной мебелью, предметами интерьера, пользование своим постельным бельем, посудой и т.п. Как правило, в гостиницах и иных объектах для временного размещения и проживания этого не требуется, поскольку они обеспечены необходимыми предметами обстановки и обихода. Поэтому если в договоре найма помещения вы дополнительно укажете о передаче подобных вещей в пользование жильцу, то это условие можно использовать для аргументации временного характера проживания.