Розходження між фактичною та юридичною конституцією свідчить про те, що частина норм стала або спочатку була і залишається фіктивною. Постає необхідність або юридичну конституцію привести у відповідність до фактичної, або навпаки. Останнім часом дедалі більше значення у подоланні розбіжностей між фактичною та юридичною конституцією відіграють органи конституційної юстиції.
Фіктивність конституції, як правило, характерна для держав з авторитарними та тоталітарними політичними режимами1. У демократичних країнах у випадку існування розбіжності між фактичною та юридичною конституцією вживають відповідних заходів для якнайшвидшого її подолання.
При цьому слід мати на увазі, що не всі дослідники підтримують думку про розмежування юридичної та фактичної конституцій. Так, наприклад, О. Ф. Фрицький критикує ідею виокремлення фактичної конституції і зауважує, що вона є «абстракцією, що суперечить основним засадам юридичної теорії та практиці застосування», оскільки, за його переконанням, предмет конституційно-правового регулювання включає дві взаємопов'язані складові — суспільні відносини і норми, що їх регулюють. Фактична конституція — це власне суспільні відносини, які існують поза нормативним регулюванням, тому не може бути так званої фактичної конституції, доки її не буде «одягнено» у відповідну правову форму2.
Конституції виконують чимало функцій, зокрема: юридичну, політичну, ідеологічну, установчу, правотворчу, регулятивну, охоронну, економічну, культурну, інформативну тощо.
Характеристика Конституції України має охоплювати визначення її формально-юридичних властивостей та основних рис.
Формально-юридичні властивості Конституції — це її ознаки як основного нормативно-правового акта держави. До цих властивостей належать такі ознаки.
1) Конституція України є Основним Законом держави. Це означає, що Конституція посідає найвищу сходинку в ієрархії нормативно-правових актів.
1 Маклаков В. В. Зазнач, праця. — С. 46—47.
2 Фрицький О. Ф. Конституційне прано України: Підручник. — К.: Юріп- ком Інтер, 2004. - С 77-78.
2) Вона має найвищу юридичну силу. Необхідно відмежовувати поняття «найвища юридична сила» від «верховенства Конституції», оскільки останнє визначає місце Конституції не тільки в правовій системі, а й у суспільстві та державі. Термін «найвища юридична сила Конституції» визначає її місце лише в системі нормативно-правових актів. Найвища юридична сила Конституції закріплена у ч. 2 ст. 8 Конституції України та проявляється у двох аспектах:
а) усі нормативно-правові акти приймаються органами, пе редбаченими Конституцією та в установленому нею порядку;
б) норми Конституції мають пріоритет над нормами законів та інших нормативно-правових актів, тобто жоден нормативно- правовий акт держави не може суперечити положенням Кон ституції. Хоча у ч. 2 ст. 8 Конституції України йдеться про не обхідність відповідності, а не несуперечності нормативно-пра вових актів Конституції1.
Терміни «відповідність» та «несуперечність» Конституції різні за обсягом (останній має більш широке тлумачення). Не-вдалість використання терміна «відповідність» у Конституції України, як підкреслюють вітчизняні дослідники, зумовлена тим, що він може застосовуватися лише щодо тих актів, предмет регулювання яких закріплено в Конституції. Стосовно всіх інших актів, про предмет яких у Конституції не згадується (оскільки Конституція містить тільки загальні норми), то доцільніше говорити про «несуперечність».
Слід також відрізняти поняття «вища юридична сила» та «обов'язковість конституційних норм». Так, обов'язковість — це абсолютна властивість кожного нормативного акта, тоді як вища юридична сила — властивість конституції, зміст якої ми розглянули вище, зумовлена її особливим предметом регулювання. Тому твердження деяких авторів про те, що конституційне регулювання має найвищий ступінь обов'язковості, є хибним2.
1 Оніщенко О. В. Конституція України як основне джерело конституцій ного права України: Автореф. дис.... канд. юрнл- наук / КНУ імені Тараса Шевченка. - К.. 2005. - С 9-Ю.
2 Китафип О. Е. Предмет конституционного права. — М.: Юристі,, 2001. -
С 174-175.
Глава II
Основи вчення про Конституцію
3) Конституція є юридичною базою законодавства. Це проявляється у тому, шо:
а) Конституція визначає зміст усіх нормативно-правових актів, що приймаються у державі;
б) Конституція визначає види нормативно-правових актів, що приймаються в розвиток її положень;
в) Конституція визначає ієрархію нормативно-правових актів.
4) Конституція характеризується особливим порядком прийняття та внесення змін до неї.
5) Конституція має особливий зміст та структуру.
6) Конституція характеризується прямою дією норм, тобто для реалізації конституційних норм не потрібні спеціальні акти, які б їх конкретизували. Крім того, відповідно до ч. З ст. 8 Конституції України звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України гарантується.
Основні риси Конституції характеризують зв'язок Конституції як політико-юридичного документа з суспільним розвитком, специфіку впливу суспільних відносин на її характер і, навпаки, роль Конституції в реальних процесах життя. До них належать:
1) особливий суб'єкт, що приймає Конституцію (народний характер);
2) основоположний (установчий характер);
3) всеохоплюючнй характер конституційної регламентації (широта предмета регулювання);
4) стабільність, поєднана з динамізмом;
5) реальність1.
§ 2. Поняття, структура та ознаки конституціоналізму
Конституціоналізм — це політико-правова категорія, яка опосередковує місце і роль Конституції у правовій системі, суспільстві і державі, що знаходять вияв у її верховенстві та характері впливу на суспільні відносини.
1 Опіщенко О. В. Зазнач, праця. — С 9.
За своєю суттю конституціоналізм опосередковує місце і роль Конституції у правовій системі держави, тобто верховенство Конституції та її статус як Основного Закону держави.
За змістом конституціоналізм — це конституційне будівництво, реалізація Конституції та її охорона, гарантування.
За формою конституціоналізм опосередковує конституційний лад, тобто державний і суспільний устрій, форми безпосереднього народовладдя, держави тощо.
Загальними принципами українського конституціоналізму є принципи:
• верховенства Конституції у правовій системі;
• верховенства права у суспільстві та державі;
• розподілу та обмеженості державної влади;
• суверенітету Українського народу;
• взаємної відповідальності держави і особи;
• реальності прав і свобод, їх охорони, непорушності, гаранто-ваності;
• відкритого громадянського суспільства;
• наступності конституційних ідей.
Систему українського конституціоналізму утворюють:
1) чинна Конституція України як нормативно-правовий акт;
2) теорія, історія, ідеологія Конституції України;
3) існуючий конституційний лад.
У своїй сукупності ці елементи формують нормативно-правові, наукові, історичні, ідеологічні та організаційні основи конституціоналізму.
Нормативно-правові основи конституціоналізму перш за все визначаються Конституцією як нормативним актом найвищої юридичної сили, Основним Законом держави, що регулює найважливіші суспільні відносини і має власну структуру, особливий порядок прийняття та внесення змін.
Наукові основи формує теорія конституціоналізму, що охоплює: досягнення зарубіжної наукової думки, вчення вітчизняних мислителів минулого, сучасні ідеї і концепції українського конституціоналізму.
Історичні основи конституціоналізму утворені такими складовими, як: передумови, витоки, основні етапи, тенденції, напрями і форми, результати й досягнення становлення і розвитку українського конституціоналізму.
Глава II
Основи вчення про Конституцію
Ідеологічні основи конституціоналізму складає система правових ідей, поглядів, понять, теорій, заснованих на певних наукових і політичних знаннях та уявленнях, яка має за мету вплив на формування і розвиток правової, політичної і моральної культури.
Організаційні основи опосередковує конституційний лад як система суспільних відносин, установлених на основі і відповідно до Конституції, основними складовими якого є державний і суспільний лад.
Сучасний український конституціоналізм найповніше виявляється у конституційних правах, свободах і обов'язках людини і громадянина, в якісно новій організації державної влади, в реалізації чинної Конституції і в системі її охорони1.
Як слушно зауважує Ю. М. Тодика, слід ураховувати, що наявність конституції ще не означає існування конституціоналізму як масового політичного руху, зацікавленого у забезпеченні в країні демократичного конституційного ладу. Стосовно України можна сказати, що за певними параметрами він є (наявність Конституції, актів і таких демократичних інституцій, як парламент, Президент, Конституційний Суд, Уповноважений з прав людини тощо). Але навряд чи масова конституційна свідомість громадян, населення в цілому, його прошарків, і, найголовніше, конституційний порядок як процес та стан реалізації конституційних норм відповідають високим стандартам конституціоналізму. Можна говорити, що в країні відбувається процес становлення конституціоналізму, заснованого на нормах Конституції України 1996 р., напрацюваннях вітчизняних державознавців та політичних діячів, у тому числі й минулого (Б. Хмельницького, М. Драгоманова, Ф. Франка, М. ґрушевсь-кого та ін.)і а також через засвоєння і впровадження в конституційну структуру України західних моделей конституціоналізму2. Співвідношення конституції і конституціоналізму тісно пов'язане з проблемою конституційиості самої конституції, тобто якою мірою конституційний текст відповідає принципам гуманізму, справедливості, демократизму, забезпечення прав і свобод особистості.
1 Словська І. Є. Український конституціоналізм: етапи станошіення і роз витку: Аитореф. лис.... канд. юрид. наук / Ін-т держанії і прана ім. В. М. Ко- реиького НАМ України. - К., 2004. - С. 7-12.
2 Тодыка Ю. //. Зазнач, праця. - С 126-127.
Проблема конституційиості конституції пов'язана з проблемою конституційності держави. Значення цього поняття розглядається з двох точок зору:
1) позитивістський підхід, за яким конституційною визнається та держава, в якій є конституція як основний закон (закони), що закріплює певний державний лад, структуру і повноваження органів державної влади, наділені реальною практичною дією, і має вищу юридичну силу та змінюється шляхом особливої (ускладненої порівняно із звичайним законодавчим процесом) процедури;
2) природно-правовий підхід, за яким конституційною визнається держава, в якій забезпечено гарантії прав людини та поділ влади.
Отже, поєднуючи наведені підходи, можна дійти висновку, що конституційна конституція — це не просто основний закон держави, прийнятий шляхом належної процедури, а й закон, що забезпечує в державі панування права, тобто такий закон, що установлює та гарантує мінімальну та невідчужувану міру свободи і формальну рівність учасників соціального спілкування.
У проблемі співвідношення конституції та конституційності є один дуже важливий аспект: чи може народ вийти за межі конституційного поля, якщо, на його думку, чинна конституція не відповідає принципам справедливості, гуманізму? Стаття 5 Конституції України встановлює, що тільки народ має право визначати та змінювати конституційний лад в Україні. І це може відбуватися шляхом прийняття нової конституції. Але поки діє нині чинна, ніхто не має права виходити за межі конституційно-правового поля. В тому числі й народ1.
§ 3. Форма і структура конституцій. Класифікація конституцій
Форма конституції — це спосіб організації і вираження конституційних норм.
Перш за все, форма конституції визначається тим, що вона може складатись з одного або кількох нормативних актів (так, Конституція Швеції містить 4 нормативних акти, Ізраїлю — 11
1 Тодыка Ю. //. Зазнач, праця. — С. 131 — 135.