Несовершеннолетних

Нормы закона, регулирующие производство по делам в отношении несовершеннолетних занимают своеобразное положение в российском уголовно-процессуальном праве. С одной стороны, они являются неотъемлемой частью отрасли права, с другой, нормы, определяющие процессуальный статус несовершеннолетнего, имеют значительную специфику, создавая особое положение несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в уголовном процессе. В силу этого Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации1 производство по делам несовершеннолетних относит к особому порядку уголовного судопроизводства, и, учитывая возрастные особенности несовершеннолетних выделил главу 50, которая посвящена непосредственно производству по этим делам.

Требования данной главы применяются в соответствии со ст. 20 УК РФ в отношении лица, не достигшего к моменту совершения преступления возраста восемнадцати лет, то есть несовершеннолетнего, который в рамках существующей правовой системы может быть привлечен за правонарушение к ответственности в такой форме, которая отличается от ответственности, применимой к взрослому.

Можно выделить ряд отличий производства по уголовным делам в отношении несовершеннолетних от обычного порядка досудебного и судебного производства:

1) обязательное участием в деле защитника (п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ). Установленный по делам несовершеннолетних поря­док допуска защитника обязателен независимо от того, достиг ли обвиняемый, совершивший преступление в возрасте до 18 лет, совершеннолетия ко времени предварительного рассле­дования или судебного разбирательства1;

2) участие в деле законного представителя несовершенно­летнего обвиняемого (ст. 426 УПК РФ);

3) наличие дополнительных обстоятельств, подлежащих доказыванию по каждому уголовному делу по обвинению несовершеннолетнего (ст. 421 УПК РФ);

4) возможность выделить уголовное дело несовершенно­летнего обвиняемого (ст. 422 УПК РФ);

5) порядок вызова несовершеннолетнего подозреваемо­го, обвиняемого, не находящегося под стражей, осу­ществляется через его законных представителей или админи­страцию специализированного учреждения, где он содержится (ст. 424 УПК РФ);

6) максимальной продолжительностью допроса несовершен­нолетнего подозреваемого, обвиняемого, которая не может продолжаться более 4 часов в день (ч.1 ст. 425 УПК РФ);

7) обязательность участия педагога или психолога в допро­се несовершеннолетнего подозреваемого, не достигшего 16 лет, либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии (ч. 3 ст. 425 УПК РФ);

8) возможность избрания такой меры пресечения, как присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиня­емым (ст. 105 УПК РФ);

9) дополнительные гарантии соблюдения прав несовер­шеннолетнего задержанного и заключенного под стражу (ст. 96, 423 УПК РФ);

10) возможность прекратить уголовное преследование при­менением принудительной меры воспитательного воздействия (ст. 427 УПК РФ), возможность освобождения от уголовной ответственности с применением принудительных мер воспитательного воздействия (ст. 431 УПК РФ); возможность освобождения от наказания с направ­лением в специализированное учреждение для несовершенно­летних (ст. 432 УПК РФ);

11) возможность удаления несовершеннолетнего подсуди­мого из зала судебного заседания на время исследования об­стоятельств, которые могут оказать на него отрицательное воз­действие (ст. 429 УПК РФ);

12) наличие дополнительных вопросов, разрешаемых су­дом при постановлении приговора (ст. 430 УПК РФ).

Особый порядок производства по делам несовершеннолетних отражен и в международно-правовых актах в области прав и свобод человека.1

Принятые в 1985 г. Минимальные стандартные правила ООН, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершен­нолетних2, или по-другому именуемые «Пекинские правила», предлагают учитывать в законодательстве каждой страны эти осо­бенности и применять при расследовании и судебном разбира­тельстве дел такой категории данные правила.

Россия, как государство, подписавшее и ратифи­цировавшее «Пекинские правила», должна следовать этому документу. Минимальные стандартные правила сформулированы таким образом, чтобы они могли применяться в рамках различных правовых систем и в тоже время устанавливать некоторые минимальные стандарты в обращении с несовершеннолетними правонарушителями, в частности в сфере уголовного судопроизводства.

Действующий уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, в основе своей, законодательно закрепил многие положения, рекомендуемые «Пекинскими правилами», что в должной мере должно гарантировать несовершеннолетним надежную правовую защиту в уголовном процессе.

Предварительное расследование по делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, производится в общем порядке следователями прокуратуры, МВД, дознавателями органов внутренних дел (ч.3 ст.151, ст.420 УПК РФ).

Специфическое правовое положение несовершеннолетнего в уголовном процессе диктует необходимость регламентировать в законе особый предмет доказывания по делам данной категории.

Под предметом доказывания по уголовному делу несовершеннолетнего следует понимать систему обстоятельств, подлежащих установлению с учетом особенностей социально-психологических качеств этой категории обвиняемых (подсудимых) и необходимых для правильного разрешения уголовного дела1.

Предмет доказывания по делам о преступлениях несовершеннолетних включает в себя обстоятельства, подлежащие доказыванию по всем уголовным делам, и обстоятельства, подлежащие установлению только по делам о преступлениях несовершеннолетних.

Таким образом, при производстве предварительного расследования и судебного разбирательства по уголовному делу о преступлении, совершенном подростком, наряду с доказыванием обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК, устанавливаются обстоятельства, указанные в ст. 421 УПК:

1) возраст несовершеннолетнего (число, месяц и год рождения);

2) условия его жизни и воспитания, уровень психического развития и иные особенности личности;

3) влияние на него старших по возрасту лиц.

Рассмотрим каждое обстоятельство детальнее.

Установление возраста необходимо для решения вопроса о привлечении несовершеннолетнего к уголовной ответст­венности (ст. 20 УК РФ, ч. 1 ст. 421 УПК РФ) или же освобождении его от ответственности путем прекращения уголовного дела или уголовного преследования (п. 2 ч. 1 ст. 24, ч. 3 ст. 27 УПК РФ).

Поэтому в п. 1 ч. 1 ст. 421 УПК говорится о необходимости определять не только возраст, но и точную дату рождения (число, месяц, год). Существуют правила определения возраста несовершеннолетнего. Лицо считается достигшим восемнадцатилетнего возраста с ноля часов следующих за днем рождения суток. Возраст устанавливается на основе документов (паспорт, свидетельство о рождении и т. п.). При отсутствии документов либо сомнении в их подлинности, для определения возраста подростка назначается судебно-медицинская экспертиза, которая устанавливает год его рождения1. В этом случае днем рождения несовершеннолетнего считается последний день года. А при определении возраста в пределах минимального и максимального количества лет, принято считать возраст по минимальной границе, а днем рождения – последний день года, определяющего эту минимальную границу. Установление возраста имеет и процессуальное значение, ибо это связано с выполнением требований ст.49 УПК РФ, поскольку участие защитника по делам несовершеннолетних обязательно на раннем этапе судопроизводства.

Действующий УПК РФ, по сравнению с УПК РСФСР, исключил из перечня обстоятельств, подлежащих доказыванию, причины и условия, способствовавшие совершению преступления несовершеннолетним. Однако, ст.421 УПК РФ говорит о необходимости установления условий жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровня психического развития и иные особенности его личности.

Установление условий жизни и воспитания несовершеннолетнего предполагает установление таких обстоятельств, как жилищно-бытовые, материальные условия семьи, образ жизни несовершеннолетнего, его родителей или лиц их заменяющих. Необходимо, также, собрать такие данные о личности, которые могли бы охарактеризовать обстановку в семье, в которой жил подросток, выяснить, имеет ли несовершеннолетний обвиняемый обоих родителей. Если нет отца, матери, то, как давно и в силу каких причин воспитанием подростка занимаются не родители. Важно также выяснить взаимоотношения в семье между членами семьи.2

По уголовным делам, по которым привлекаются к ответственности несовершеннолетние, следователь обязан выяснить ряд других дополнительных обстоятельств: надлежащим ли образом родители, опекуны или соответствующие учреждения осуществляли воспитание детей (или надзор за ними), если нет, то в чем это выразилось; явилось ли ненадлежащее воспитание детей (или отсутствие надзора) причиной совершения ими преступления; при каких обстоятельствах дети оказались вне контроля, надзора со стороны родителей, опекунов, соответствующих учреждений, в том числе и вдень совершения преступления, и др.2

Подлежат установлению данные о профессии, месте работы родителей, либо воспитателей, их моральные качества, поведение в семье, быту, методы воспитания. Необходимо установить такие данные относительно учебы, работы подростка, где и в качестве кого работает, каковы его результаты. Если учится, то надо выяснить его успеваемость, отношение к учебе, участие в жизни коллектива. Если подросток не работает, не учится, то следует установить, по каким причинам оставил учебу, работу. Важно выяснить вопрос о ближайшем бытовом окружении, связях, времяпрепровождении и круге интересов подростка.

Эти обстоятельства помогают выяснить причины и условия со­вершения преступления, что, в свою очередь, облегчает проведе­ние профилактической работы среди несовершеннолетних, на­правленной на предупреждение преступлений, а также социаль­ную адаптацию несовершеннолетних.1

К иным особенностям несовершеннолетнего можно отнести его физическое и нравственное развитие, интеллектуальные и во­левые особенности, черты его характера.

При расследовании уголовных дел этой категории важно выяс­нить уровень общего развития несовершеннолетнего, т.е. способ­ность ориентироваться в конкретной обстановке, разумно давать оценку своему поведению и руководить своими действиями.

Лицо, производящее расследование, и суд, рассматривающий дело, должны при наличии данных об отставании в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, выяснить, мог ли при этих условиях обвиняемый осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими. Причем в ч.2 ст.421 УПК РФ и в ч.3 ст.20 УК РФ речь идет только об отставании, не связанном с психическим расстройством. Задача установления психического расстройства либо психологических особенностей несовершеннолетнего относится к компетенции комплексной психолого-психиатрической экспертизы. Поскольку предметом комплексной судебной психолого-психиатрической экспертизы становится эмоциональные состояния, индивидуально-психологические особенности личности, в том числе несовершеннолетних обвиняемых, психопатических личностей и больных олигофренией в легкой степени дебильности, то вопрос о проведении комплексной судебной психолого-психиатрической экспертизы приобретает исключительно важное практическое значение.

Комплексная судебная психолого-психиатрическая экспертиза несовершеннолетнего обвиняемого – один из наиболее сложных видов исследования, поскольку при этом необходимо применение специальных познаний не только в общей, медицинской и социальной психологии, но и в таких дисциплинах, как психология и патопсихология детей и подростков.

Требование уголовно-процессуального закона о выяснении таких данных объясняется их необходимостью при рассмотрении вопроса об освобождении несовершеннолетнего от уголовно ответственности, если он достиг возраста уголовной ответственности, но вследствие отставания в психическом развитии не мог в полной мере осознавать общественную опасность своих действий либо руководить ими (ч.3 ст.20 УК РФ).

При изучении личности несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в литературе предлагается применять следующие правила:

1) все качества личности должны устанавливаться в комплексе, неотрывно друг от друга, поскольку представляют собой системную целостность взаимодействующих между собой свойств;

2) исследование личности необходимо проводить за период, предшествовавший совершению преступления, и после него, поскольку свойства личности, взаимодействуя со средой, постоянно находятся в динамике (развитии), изменяются под воздействием внешних и внутренних факторов;

3) для полноты и глубины исследования все качества личности следует дифференцировать на индивидуально-психологические, психофизиологические и социальные, которые служат для установления разных её характеристик: возраста; уровня психического развития (зрелости психических свойств и состояний, вменяемости, психических аномалий и особенностей психических процессов); интеллектуального развития; степени развитости волевых качеств; зрелости эмоций; степени социализации; характера. Кроме этого необходимо устанавливать обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, влияющие на степень и характер уголовной ответственности1.

В научной литературе высказываются предложения о расширении предмета доказывания в отношении несовершеннолетнего обвиняемого. Так, Г.И. Гатауллина предлагает определенный законодателем перечень дополнить и уточнить в отношении психически неполноценных подростков, обвиняемых в совершении преступления.1

На наш взгляд, в подобной детализации предмета доказывания будет происходить дублирование отдельных пунктов, касающихся установления поведения подростка и его психического состояния в момент совершения преступления. В целом же, полагаем, что необходимость в расширении ст.421 УПК РФ действительно существует, поскольку это положительно скажется на качестве расследования преступлений в отношении несовершеннолетних.

В п.3 ч.1 ст.421 УПК РФ указывается такой элемент предмета доказывания, как влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц. Данные о влиянии на несовершеннолетнего старших по возрасту необходимо исследовать для того, чтобы рассмотреть возможность физического или психического воздействия на него, а также возможность вовлечения его в совершение преступления лицами, пользующимися авторитетом и доверием несовершеннолетнего. Причем речь идет не только о совершеннолетних, это могут быть и несовершеннолетние лица, главное, чтобы они были старше по возрасту.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 14 февраля 2000 г.2 указывает на необходимость учитывать «неправомерное или провоцирующее поведение взрослых, допущенное с их сторо­ны физическое или психического принуждение, наличие матери­альной, служебной или иной зависимости несовершеннолетнего» (п. 12).

Эти обстоятельства следует принимать во внимание при избрании форм ответственности подростков, когда «преступ­ные действия несовершеннолетнего являлись вынужденными, по­скольку его воля была подавлена неправомерными действиями взрослого, вовлекшего несовершеннолетнего в совершение пре­ступления» (п. 10).

В целях охраны законных прав и интересов несовершеннолетних предусматриваются дополнительные гарантии для их защиты. Так, закон предусматривает возможность выделения уголовного дела в отношении несовершеннолетнего в отдельное производство. Если по уголовному делу наряду с несовершеннолетним привлекается взрослый, уголовное дело в отношении несовершеннолетнего может быть выделено в отдельное производство.

Некоторые авторы считают, что выделение уголовного дела только по такому формальному основанию не является оправданным. Дел о преступлениях, совершенных в соучастии несовершеннолетним и взрослым, достаточно много и разъединение, самостоятельное расследование подобных дел по обвинению несовершеннолетнего и по обвинению взрослого создаст лишь дополнительную нагрузку для следственного аппарата, отрицательно скажется на полноте расследования. Кроме того, взрослому обвиняемому, как правило, впоследствии предъявляется обвинение по ст.150 УК РФ – за вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления. Поэтому сбор доказательств по данному составу преступления будет заключаться в проведении допросов, очных ставок и других следственных действиях с участием несовершеннолетнего обвиняемого. В такой ситуации несовершеннолетний обвиняемый вынужден будет дважды участвовать в судебном разбирательстве: по своему делу – в качестве подсудимого и по делу взрослого обвиняемого – в качестве свидетеля. Поэтому Ф. Багутдинов предлагает выделение уголовного дела в отношении несовершеннолетнего обвиняемого производить на общих основаниях.1

Если же выделение уголовного дела о несовершеннолетнем отразится на качестве проведения расследования, то такое выделение не допускается, но производство в отношении несовершеннолетнего осуществляется по правилам гл.50 УПК РФ.

Другим важным обстоятельством, на которое следует обратить внимание, является подследственность уголовных дел данной категории. По делам несовершеннолетних может проводиться как предварительное следствие, так и дознание. Полагаем, что прежний УПК РСФСР, относя данные дела к компетенции следователя, создавал больше гарантий для несовершеннолетнего. Одним из главных недостатков дознания является малое количество времени, которое законодатель отводит для его проведения. Полагаем, что привлечение взрослого обвиняемого к уголовной ответственности возможно осуществить в дознании без ущерба для качества расследования. Что же касается несовершеннолетнего, то законодатель (как нами рассмотрено ранее) определил довольно обширный перечень обстоятельств, подлежащих доказыванию по таким делам. Достаточно сказать, что согласно статистике почти по каждому уголовному делу с участием несовершеннолетнего обвиняемого необходимо проведение психиатрической, психологической либо комплексной психолого-психиатрической экспертиз, производство которых требует значительного количества времени. Таким образом, временные рамки дознания не позволят полно исследовать личность несовершеннолетнего. В связи с этим, представляется целесообразным внести соответствующие изменения в законодательство о возможности по делам указанной категории проводить только предварительное следствие.

Уголовно-процессуальный закон предусматривает производство уголовного процесса при постоянном контроле со стороны лиц, отстаивающих права несовершеннолетнего.

По уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители в порядке, установленном ст.ст.426 и 428 УПК РФ. Участие указанных лиц допускается по постановлению дознавателя, следователя, прокурора, суда (ч.1 ст.426 УПК РФ) с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого.

Уголовно-процессуальный закон дает понятие законных представителей. Это родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый (ч.12 ст.5 УПК РФ). Следует обратить внимание, что в ст.426 УПК РФ речь идет о возможности участия в уголовном деле одновременно нескольких законных представителей.

Участие законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в ходе досудебного производства по уголовному делу и в судебном заседании наряду с обязательным участием защитника является одной из неотъемлемых гарантий несовершеннолетних.1

Как справедливо от­мечает Э. Б. Мельникова, участие законного представителя несовер­шеннолетнего в российском уголов­ном процессе связано с двумя обсто­ятельствами:

1) с неполнотой процес­суальной дееспособности несовершеннолетнего;

2) с тем, что законный представитель (родители, усынови­тели, опекуны, попечитель) несет от­ветственность за воспитание и пове­дение несовершеннолетнего2.

Законному представителю предоставляются достаточно широкие права для защиты интересов несовершеннолетнего:

- знать в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний;

- присутствовать при предъявлении обвинения;

- участвовать в допросе несовершеннолетнего, а также с разрешения следователя в иных следственных действиях, производимых с участием несовершеннолетнего;

- знакомиться с протоколами следственных действий, в которых они принимали участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;

- заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя или прокурора;

- представлять доказательства;

- по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из них любые сведения и в любом объеме.

Если некоторые материалы уголовного дела могут оказать на несовершеннолетнего отрицательное воздействие, то может быть вынесено постановление о непредъявлении несовершеннолетнему обвиняемому этих материалов. Но ознакомление с ними законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого является обязательным (ч.3 ст.426 УПК РФ).

Законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле, если у следователя, дознавателя или прокурора будут основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего. Отстранение законного представителя происходит на основании постановления указанных лиц. К участию в деле приглашается другой законный представитель (ч.4 ст.426 УПК РФ).

Согласно УПК РФ в случаях, когда подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно (ст. 51).

В качестве защитников допускаются адвокаты, но по определению или постановлению суда наряду с адвокатом для защиты могут быть допущены один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ст.49УПК РФ), что, с нашей точки зрения, неприменимо к делам несовершеннолетних.

Во-первых, по нашему мнению, такую приоритетную, полноценную, юридически грамотную защиту и правовую помощь могут оказать несовершеннолетним только высококвалифицированные адвокаты, обладающие хорошими знаниями подростковой психологии и умеющие использовать их на практике.

Во-вторых, в «Пекинских правилах» в числе основных процессуальных гарантий несовершеннолетних названо их право иметь не просто защитника, а адвоката. При наличии такого желания подростка это право должно быть удовлетворено органами уголовного преследования и судом в силу того, что законом на них возложена обязанность обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту (ст.16 УПК РФ).

Учитывая, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью законодательства РФ, регулирующего уголовное судопроизводство (ст.1 УПК РФ), приведенные факторы наводят на мысль о необходимости предусмотреть в 50-й главе УПК «Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних» норму, уточняющую, что в качестве защитников в отношении несовершеннолетних участвуют адвокаты.

Защитник допускается к участию в деле, начиная с фактического задержания несовершеннолетнего или возбуждения дела в отношении несовершеннолетнего.

Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пп.2-7 ч.1 ст.51 УПК (п.2 – «подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним»). Отказ от защитника несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора (ч.2 ст.52 УПК).

Полномочия защитника по делам несовершеннолетних определяются общими правилами (ст.53 УПК РФ), то есть защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты обвиняемого в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих или смягчающих его ответственность, и оказывать обвиняемому необходимую юридическую помощь.

В подавляющем большинстве случаев рассмотрение уголовного дела связано с необходимостью производства предварительного расследования. Чтобы рассмотреть и разрешить дело по существу в суде, необходимо собрать доказательства всеми предусмотренными законом средствами, осуществить уголовное преследование в отношении лица, совершившего преступление, привлечь лицо в качестве обвиняемого и принять меры, обеспечивающие его неуклонение от следствия и суда.3

Закон предусматривает возможность применения государственного принуждения ко всем лицам, в том числе и к несовершеннолетним, не исполняющим требование закона, или для предупреждения такого неисполнения.

Задержание подозреваемого — мера процессуального принуж­дения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем или прокурором на срок не более 48 часов с момента фактичес­кого задержания лица по подозрению в совершении преступления (п. 11 ст. 5 УПК РФ).

Задержание несовершеннолетнего подозреваемого, а также применение к несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу производятся в порядке, установленном статьями 91,97, 99, 100 и 108 УПК РФ. Также необходимо указать, что при необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания уведомление с санкции прокурора может не производиться, за исключением случаев, когда подозреваемый является несовершеннолетним (ч.4 ст.96 УПК РФ).

Не позднее 12 часов с момента задержания в порядке, установ­ленном ст. 96 УПК, родственники и другие лица уведомляются о произведенном задержании. Согласно п.3 ст. 423 УПК РФ о задержании, заключении под стражу или продлении срока содержания под стражей несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого незамедлительно извещаются его законные представители. О задержании несовершеннолетнего подозреваемого упоминается и в «Пекинских правилах» (п.10.1).

Задержание несовершеннолетних должно быть тщательно продумано, подготовлено и проведено так, чтобы не привлекать к нему излишнего внимания: не задерживать подростка в школе, по месту работы, когда он находится в компании и т.п. следует учитывать возможность сопротивления, использования при этом огнестрельного или холодного оружия, спецсредств и т.п.

Подростку должно быть разъяснено, почему он задержан, куда его доставят, его права и обязанности. Возможно, при этом следует сослаться на конкретные статьи закона и ознакомить несовершеннолетнего с ними.

После доставления в орган дознания, к следователю или проку­рору в срок не более трех часов должен быть составлен протокол задержания. В течение этого времени должны быть собраны не­обходимые данные о задержанном (установлена его личность и т.п.). В протоколе должны быть указаны как дата и время состав­ления протокола, так и дата, время, исчисляемое в часах, место, основания и мотивы фактического задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства. В прото­коле делается отметка о разъяснении подозреваемому его прав. Протокол подписывается подозреваемым и лицом, его составив­шим. С этого момента подозреваемый пользуется всеми правами, предоставляемыми ему как участнику процесса (ч. 4 ст. 46 УПК).

В соответствии с действующим законодательством к несовершеннолетнему обвиняемому, подсудимому, а в исключительных случаях подозреваемому могут быть применены следующие меры пресечения: 1) подписка о невыезде и надлежащем поведении; 2) личное поручительство; 3) передача несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого под присмотр; 4) залог; 5) домашний арест; 6) заключение под стражу.

Вопрос о мере пресечения должен решаться с учетом всех обстоятельств дела и личности несовершеннолетнего. Для правильного решения вопроса о мере пресечения несовершеннолетнему, полагаем, необходимо учитывать следующие обстоятельства: 1) мотивация преступного поведения; 2) роль подростка в совершении преступления; 3) причины и условия совершения преступления; 4) условия жизни и воспитания несовершеннолетнего; 5) умственное развитие и психическое состояние подростка; 6) допреступное и послепреступное поведение несовершеннолетнего; 7) поведение подростка во время расследования и др.

В каждом случае при решении вопроса об избрании меры пресечения должна обсуждаться возможность отдачи несовершеннолетнего под присмотр родителей, опекунов, попечителей или других заслуживающих доверия лиц, а также должностных лиц специализированных детских учреждений, в котором подросток находится, о чем эти лица дают письменное обязательство (ст. 105 УПК).

Присмотр должен обеспечивать надлежащее поведение подростка, состоящее в обязательствах:

1) не покидать постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя, прокурора или суда;

2) в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и в суд;

3) иным путем не препятствовать производству по уголовному делу.

Большинство ученых-процессуалистов отмечают приоритет применения данной меры к несовершеннолетним подозреваемым и обвиняемым (Ю.Д. Лившиц, В.Н. Галузо и др.). Смысл ее состоит в том, что родители, опекуны, попечители либо администрация детских закрытых уч­реждений принимают на себя письменное обязательство по обес­печению явки несовершеннолетнего к следователю или в суд, а также его надлежащее поведение.

При передаче несовершеннолетнего под присмотр следователь должен убедиться, что лица, которым передается несовершеннолетний, имеют на него положительное влияние, правильно оценивают содеянное им и могут обеспечить надлежащее поведение и повседневный контроль за несовершеннолетним.

Для этого следователь должен располагать сведениями, характеризующими указанных лиц, проверить условия их жизни, взаимоотношения с подростком и др.

При решении следователем вопроса о применении к несовершеннолетнему такой меры пресечения ему необходимо получить согласие как родителей, опекунов и попечителей, так и администрации закрытого детского учрежде­ния. Полагаем, что указанная мера пресечения будет действенная только при условии добровольности взрослых принятия на себя обязанностей, поэтому принуждения со стороны должных лиц быть не должно.

Что касается руководителей закрытых детских учреждений (приемников-распределителей, спецшкол и т.д.), то в литературе высказывалось мнение о том, что их согласия на избрание данной меры пресечения не требуется, «они не вправе отказаться от поручения»1. С этим трудно согласиться, поскольку на отдельные государственные структуры (ВТК, приемник-рас­пределитель и др.) возложена непосредственная обязанность заниматься воспитанием несовершеннолетних и осуществлять за ними надлежащий надзор.

В случае отсутствия родителей, законных представителей, либо невозможности отдачи подростка под их присмотр, законодатель, в отличие от УПК РСФСР, позволяет возложить присмотр на иных лиц, заслуживающих доверие. Представляется, что к иным лицам в данном случае могут быть отнесены знакомые, соседи, учителя, другие родственники подростка. Основным условием является авторитет такого лица для несовершеннолетнего с целью оказания воспитательного воздействия и обеспечения его надлежащего поведения.

Лицо, производящее расследование, оформляет решение об избрании меры пресечения в виде присмотра за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым мотивированным постановлением.

В постановлении об отдаче под присмотр указываются основания для избрания данной меры пресечения, связанные с личностью самого несовершеннолетнего, условиями его жизни и воспитания, с его здоровьем, данными, обосновывающими возможность определенных лиц осуществлять присмотр. Родителям, опекунам, попечителям и иным лицам также разъясняется сущность подозрения или обвинения и их ответственность, связанная с обязанностями по присмотру за несовершеннолетними, в порядке ст.102 УПК РФ. К лицам, к которым несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый был отдан под присмотр, в случае невыполнения ими принятого на себя обязательства могут быть применены меры денежного взыскания в размере до 100 минимальных размеров оплаты труда (п.4 ст.103 УПК РФ).

Личное поручительство, как мера пресечения, предусмотрено ст. 103 УПК и состоит в письменном обязательстве заслуживающего дове­рия лица о том, что оно ручается за выполнение подозреваемым или обвиняемым обязательств по явке в назначенный срок по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и в суд, а также о том, что он иным путем не будет препятствовать производству по уголовному делу.

Для избрания данной меры пресечения достаточно одного поручителя, который достиг совершеннолетия и пользуется заслуженным доверием у несовершеннолетнего и окружающих. Представляется, что в роли поручителя может выступать кто-то из близких родственников подростка, наставник, педагог.

Что касается процессуальной процедуры избрания указанной меры пресечения, то следует согласиться с мнением, высказанным в юридической литературе, что решение о при­нятии поручительства должно приниматься в присутствии несо­вершеннолетнего, причем следует подробно объяснить последнему, какую моральную, а может быть и материаль­ную ответственность понесет его поручитель в случае ненадлежащего поведения обвиняемого.1

Законом предусмотрена и такая мера пресечения, как залог, которая состоит во внесении на депозит суда денежных средств или иных ценностей, в обеспечении явки подозреваемого, обви­няемого к следователю, прокурору, судье (ст. 106 УПК).

Полагаем, что применение данной меры пресечения в отноше­нии несовершеннолетнего нецелесообразно с точки зрения воспитательно-профилактического момента. Для молодого человека моральная ответственность порой бы­вает гораздо серьезнее, нежели материальная. Поэтому применение залога в отношении несовершеннолетнего все-таки должно рассматриваться как крайняя мера и должна применяться только после установления факта невозможности применения иной меры пресечения (не связанной с лишением свободы).

Другой мерой пресечения, которую, на наш взгляд, следует применять крайне осмотрительно в отношении несовершеннолетнего, является подписка о невыезде и надлежащем поведении (ст. 102 УПК РФ). Несовершеннолетний, в силу возраста и нравственно-психологических особенностей не сможет понять и осознать сущность правоограничений, возложенных на него в процессе применения данной меры пресечения и как следствие обеспечить свое надлежащее поведение. Подобной позиции придерживались такие ученые, как В.М. Коркунов1, Г.М. Миньковский2 и В.Т. Очередин3. В этом смысле поручительство и надзор го­раздо эффективнее, поскольку при применении таких мер пресечения у подростка возникает чувство моральной ответственности перед поручителями и надзирающими лицами.

Статья 99 УПК РФ предусматрива­ет принципиально новую для российского уголовно-процессуаль­ного законодательства меру пресечения - домашний арест (ст. 107 УПК РФ).

Данная мера пресечения, как и любая другая, предполагает ряд существенных ограничений в свободе несовершеннолетнего. Контроль за применением домашнего ареста и надзор за поведением арестованного по закону возлагается на государственный орган или должностное лицо. Вместе с тем, в законе отсутствует конкретное указание на то, кто может выступать в роли последних. В научной литературе высказывались мнения, что ими могут быть: комиссия по делам несовершеннолетних либо представитель органа социального контроля за несовершеннолетними.4 Бесспорно то, что лица, на которые будет возложена такая обязанность должны иметь определенные знания в области детской и подростковой психологии, владеть навыками работы с несовершеннолетними.

Домашний арест имеет две существенные особенности, позволяющие отличать его от отдачи под надзор родителей и законных представителей: во-первых, здесь к несовершен­нолетнему применяются дополнительные ограничения; во-вторых, осуще­ствляется дополнительный контроль со стороны компетентных государственных органов.

Статья 107 УПК РФ дает расширительный перечень возможных ограничений, а это значит, что с учетом конкретных обстоятельств, личности несовершеннолетнего обвиняемого суд может определить конкретные виды ограничений, такие как, запрещение обще­ния с конкретными лицами, установление возможности выхода из жилища, запрет телефонных переговоров и т.д.

Учитывая возрастные особенности несовершеннолетних, законодатель, как было рассмотрено ранее, предусмотрел для таких обвиняемых специальные меры пресечения. Вместе с тем, не исключается применение самой строгой меры пресечения – заключение под стражу.

В ст. 13 Минимальных стандартных правил ООН, касающих­ся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних, указано, что «содержание под стражей до суда применяется лишь в качестве крайней меры и в течение кратчайшего периода времени».

Если должностное лицо, в производстве которого находится уголовное дело о несовершеннолетнем, принимает решение о не­обходимости применения меры пресечения — заключения под стражу, то возбуждается ходатайство перед судом по правилам ст. 108 УПК РФ. В судебном заседании при рассмотрении судьей данного ходатайства вправе участвовать несовершеннолетний, его защитник, а также законный представитель подозреваемого, об­виняемого.

Решая вопрос об избрании меры пресечения несовершеннолетнему в виде заключения под стражу, суд обязан изучить социальные условия его жизни и воспитания (с кем проживает, где и как учится, совершал ли правонарушения, состоит ли на учете в инспекции по делам несовершеннолетних); его умственное развитие (состоит ли на учете у психиатра); психологические особенности (темперамент, характер и др.). Только при всестороннем изучении всех указанных обстоятельств судья вправе удовлетворить ходатайство следственных органов об избрании данной меры пресечения.

В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении несовершеннолетнего, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести (ч. 2 ст. 108 УПК).

Закон не раскрывает, что может быть включено в перечень таких исключительных случаев. Ф.Багаутдинов, исходя из следственно-прокурорской практики, называет следующие обстоятельства: несовершеннолетний ранее совершал преступление, привлекался к уголовной ответственности, освобождался от уголовной ответственности; несовершеннолетний совершил (сам или в составе группы) несколько преступлений или серию преступлений, его преступная деятельность продолжалась длительный период; личность несовершеннолетнего требует его изоляции от общества (не учится, не работает, состоит на учете в милиции, является наркоманом, совершает правонарушения и т.д.) и д.р.1

Правильное решение вопроса о применении заключения под стражу требует оценки тяжести содеянного и особенностей личности подростка. При этом учитываются его действия после совершенного преступления, опасность рецидива, возможность и намерение скрыться от следствия. Принимаются в расчет и дерзость преступных действий, направленность умысла и продуманность содеянного, повторность совершения преступления, наличие прочных связей с криминальной средой и др.2

Подводя итог выше сказанному можно выделить следующие основные направления в вопросах избрания и применения к несовершен­нолетнему мер пресечения. Во-первых, всякая, применяемая к несовершеннолетнему, мера пресечения не должна препятство­вать успешному психическому и физическому развитию после­днего. Во-вторых, мера пресечения должна активно способство­вать социализации молодого человека.

Вызов к следователю, дознавателю несовершеннолетнего, как правило, производится через законных представителей, а если несовершеннолетний содержится в специализированном учреждении для несовершеннолетних, - через администрацию этого учреждения (ст. 424 УПК РФ). Иной порядок вызова на допрос допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами уголовного дела (ч. 4 ст. 188 УПК РФ). Например, если станет известно, что родители подростка будут препятствовать его явке к следователю, то вызов возможен через администрацию учреждения, где обучается или работает подросток. Повестка адресуется тому лицу, которое выполняет функцию законного представителя. Помимо общих сведений, указывающихся в повестке, может быть указано на обязанность законного представителя обеспечить явку несовершеннолетнего к следователю. Если несовершеннолетний содержится под стражей, то он вызывается через администрацию учреждения, где он находится под стражей.2

Вызов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, минуя его законных представителей, возможен в случаях, когда родители несовершеннолетнего характеризуются отрицательно, негативно влияют на поведение детей, жестоко обращаются с ними и их информированность о совершенном преступлении сына или дочери способна причинить вред интересам расследования либо интересам самого несовершеннолетнего, а также когда у несовершеннолетнего нет родителей и необходимо обеспечить срочную явку к следователю.

В случае неявки по вызову без уважительных причин подозреваемый, обвиняемый, а также потерпевший и свидетель могут быть подвергнуты приводу. Однако несовершеннолетние в возрасте до четырнадцати лет приводу не подлежат (ч.6 ст.113 УПК РФ).

Следственные действия с участием несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого проводятся согласно требованиям уголовно-процессуальных норм. Однако порядок допроса этих лиц имеет особенности (ст. 425 УПК).

Допрос подозреваемого, обвиняемого несовершеннолетнего не может продолжаться без перерыва более двух часов, а в общей сложности – более четырех часов в день (ч.1 ст.425 УПК РФ). В протоколе допроса обязательно должно фиксироваться точное время начала и окончания допроса. Продолжительность допроса не может быть увеличена даже при согласии на то допрашиваемого.2

В допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого обязательно участие защитника, который вправе задавать ему вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в протоколе записей.

При допросе несовершеннолетних наряду с общими закономерностями, характерными для этого следственного действия, следует учитывать ряд особенностей, которые прежде всего связаны с возрастом несовершеннолетних.

В допросе лица, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, обязательно участвует педагог или психолог, которые могут с разрешения прокурора, следователя, дознавателя задавать подростку вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Эти права прокурор, следователь, дознаватель разъясняют педагогу или психологу перед допросом, о чем делается отметка в протоколе.

Наличие психического расстройства у несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого должно быть подтверждено медицинскими документами. Вывод об отставании в психическом развитии формулируется экспертом-психологом по результатам проведения психологической или комплексной психолого-психиатрической экспертизы.

В связи с участием в допросе несовершеннолетнего обвиняемого педагога или психолога в протоколе допроса указываются их должностное положение, фамилия, имя, отчество, адрес, отношение к подозреваемому, обвиняемому. У них может быть отобрана подписка о неразглашении данных предварительного следствия (ч.2 ст.161 УПК РФ).

Допросу несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого должна предшествовать тщательная подготовка. Поскольку следователю довольно сложно определить наи­более подходящий момент для допроса, ему необходимо иметь рекомендацию психолога по данному вопросу, а также по вопросу места проведения следственного действия.1

Однако закон не в полной мере раскрыл процессуальное положение педагога и психолога, в связи с чем возникает ряд вопросов. Прежде всего: кто может быть приглашен в качестве педагога (психолога)? В законе нет ответа на этот вопрос. Очевидно, что если несовершеннолетний обвиняемый, подозреваемый учится в учебном заведении, то педагог приглашается оттуда и, как правило, это педагог, который знает несовершеннолетнего. В других случаях, когда подросток не учится, целесообразно пригласить его бывшего педагога или психолога.

Непривлечение специалиста в области возрастной педагогики и психологии к участию в допросе малолетнего лица не только является обстоятельством, препятствующим получению достоверной информации от ребенка, но и признается судом существенным нарушением уголов­но-процессуального законодательства.