Вопрос 3. Гражданско-правовая классификация рекламной информации

Федеральный закон «О рекламе» 2006 года содержит статью 11 «Срок действия рекламы, признаваемой офертой». В ней говорится: «Если в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации реклама признается офертой, такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок». Наличие указанной статьи в действующем Федеральном законе «О рекламе» свидетельствует о возможности и необходимости гражданско-правовой классификации рекламной информации.

В качестве основания гражданско-правовой классификации рекламной информации выступают условия рекламы:

Особняком здесь стоит реклама – публичная оферта, которая имеет две разновидности:

а) реклама, содержащая все существенные условия договора, из содержания которой следует, что рекламодатель заключит договор с любым, кто ответит (часть 2 статьи 437 ГК РФ);

б) реклама, сделанная на месте продажи товаров, если она представляет собой «выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т. п.) товаров, демонстрацию их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т. п.) в месте их продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи» (часть 2 статьи 494 ГК РФ).

Отсутствие в рекламе всех существенных условий договора розничной купли-продажи роли не играет, эти условия считаются согласованными из самого факта выставления товара в месте продажи. Данная особенность продиктована спецификой розничной торговли[9].

Реклама – приглашение делать оферты (часть 1 статьи 437 ГК РФ) имеет три разновидности:

а) реклама, содержащая все существенные условия договора, но из которой не усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (например, реклама о проведении торгов в форме конкурса – организатор торгов вправе отказаться от их проведения до наступления даты торгов (статья 448 ГК РФ));

б) реклама, содержащая не все существенные условия договора (например: «Сахар оптом. Цена за килограмм такая-то. Скидки»);

в) реклама, не содержащая ни одного существенного условия договора (например: «Мебель. Дешево»).

Первые две разновидности требуют указания сроков действия рекламы, последняя – нет. Что касается первой разновидности, то поступление заявки участника торгов, удовлетворяющей всем существенным условиям, объявленным в рекламе, не связывает организатора торгов.

Следовательно, действующим законодательством подобная реклама рассматривается не как оферта, а как предложение потенциальным участникам делать оферту организатору торгов о заключении договора с этим заявителем. Таким образом, реклама проведения торгов в форме конкурса даже с указанием всех существенных условий является лишь предложением делать оферты организатору торгов.

Реклама, не являющаяся ни офертой, ни предложением делать оферты, – еще одна важная группа информации по рассматриваемому основанию. Речь идет о некоммерческой рекламе (например, социальная реклама: «Нет – наркотикам», «Приемный ребенок может стать родным!»), в которой не предполагается заключение договора с адресатом. Согласно части 1 статьи 420 ГК РФ «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей», а в некоммерческой рекламе, как правило, имеют место только призывы голосовать (политическая реклама), акцентирование проблем общества и способов их решения (социальная реклама) и популяризация религиозных идей и верований (конфессиональная реклама).

Этот вид выделяется в классификации по правовому содержанию условий рекламы в целях ее логического завершения, хотя, с точки зрения требований рекламного законодательства, он ничем не отличается от последней упомянутой разновидности рекламы – приглашения делать оферты – рекламы, не содержащей ни одного существенного условия договора.

При рассмотрении последнего основания классификации рекламы (по правовому содержанию ее условий) необходимо более подробно остановиться на статье 437 ГК РФ, в которой говорится: «Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта)».

Дело в том, что статья 437 ГК РФ противоречит положениям пункта 2 части 2 статьи 28 действующего Федерального закона «О рекламе», запрещающим «умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий», и части 3 статьи 28, гласящей: «Если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее».

Как справедливо указывал И.В. Крылов, из статьи 437 ГК РФ вытекает то, что лишь сам рекламодатель волен превратить рекламу в публичную оферту, указав в ней все существенные условия договора[10]. ГК РФ допускает существование рекламы как в форме приглашения делать оферты, так и в форме публичной оферты без каких-либо ограничений для той или иной формы. Не предусматривается, в частности, в статье 437 ГК РФ и возможности ограничения рекламодателей в праве свободного выбора между этими двумя видами рекламы или обязательности указания в ней всех существенных условий договора. ГК РФ ни в коей мере не ограничивает юридических или физических лиц обязательностью указания всех существенных условий договора, указывая лишь, что в случае отсутствия таковых в рекламе последняя не может считаться офертой (часть 1 статьи 435 ГК), а будет считаться – приглашением делать оферты (часть 1 статьи 437).

Смысл же упомянутого положения статьи 28 Федерального закона «О рекламе» сводится к императивному требованию указывать либо все условия договора (причем речь идет именно обо всех условиях, а не о всех существенных условиях) в рекламе финансовых услуг, то есть делать по сути публичную оферту, либо вообще ни при каких обстоятельствах не использовать ни одно из этих условий. Нормы статьи 28 Федерального закона «О рекламе» являются специальными по отношению к нормам статьи 437 ГК РФ, так как определяет специфические правила в отношении использования условий договора в рекламе финансовых услуг. Статья 437 ГК РФ в данном случае выступает в качестве общей нормы, никого не ограничивая в количестве использования в рекламе условий предлагаемых договоров.

Таким образом, существует коллизия общей и специальной нормы. Однако следует иметь в виду, что общая норма находится в ГК РФ, примат которого носит абсолютный характер. Часть 2 статьи 3 ГК РФ устанавливает, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны ему соответствовать. Это положение означает, что при коллизии гражданско-правовых норм, содержащихся в любом нормативном акте (в том числе федеральном законе), со статьями ГК РФ суд, как и любой другой орган, применяющий право, обязан руководствоваться нормами ГК РФ. При этом важно подчеркнуть, что общие принципы действия законов, которые признают, что специальная норма вытесняет общую, в данном случае не применяются.

Следовательно, примат ГК РФ сохраняется и по отношению к различного рода специальным актам, если иное в самом ГК РФ прямо не предполагается. Речь идет об имеющейся во многих статьях ГК РФ (но не в статье 437) оговорке «если иное не предусмотрено в законе».

Таким образом, требование указывать в рекламе все условия оказываемых финансовых услуг, влияющие на доходы и расходы потребителей, или вообще ничего не указывать противоречит статье 437 ГК РФ. В этой связи возможны два варианта развития событий: во-первых, внесение дополнения в статью 437 ГК РФ «если иное не предусмотрено законом», что придаст юридическую силу специальной норме статьи 28 Федерального закона «О рекламе»; во-вторых, исключение вышеупомянутого положения из статьи 28, что приведет Федеральный закон «О рекламе» в соответствие с ГК РФ.

Избрание того или иного варианта развития событий – прерогатива законодателя. По нашему мнению, из анализа все той же статьи 28 можно сделать вывод, что позиция законодателя заключалась в строгом подходе к регулированию рекламы финансовых услуг, по этой причине в статье 28 введено вышеупомянутое положение. Однако столь жесткий подход к рекламе данного вида услуг является чрезмерным. Обусловлен он отчасти большим количеством обманутых вкладчиков, поддавшихся настойчивой рекламе финансовых услуг, а не особенностями ее содержания.

Выделение в рамках предложенных классификаций, наряду с видами коммерческой рекламы, некоммерческой рекламы (политической и социальной в общеправовой классификации, иной рекламы в гражданско-правовой классификации) позволяет более полно проявить специфику и сущность рекламы в целом. Представляется важным и актуальным наиболее полно отразить виды рекламы, выделенные в законодательстве. Такой подход позволяет воспринимать рекламу в правовом поле России как единый, сложный, многоаспектный феномен.

Вопросы для самоподготовки:

1. Назовите различные подходы к делению рекламы на виды.

2. Дайте характеристику общеправовой классификации рекламной информации.

3. Назовите виды рекламной информации по ее гражданско-правовой классификации.

4. Перечислите отдельные виды товаров и услуг, выделенные законодателем для особого регулирования. Проанализируйте и поясните возможные причины такого выделения.

Основная литература

1. Баранова М.В. Право и реклама (общетеоретический аспект): Монография. – Н. Новгород, 2010. – 796 с.

2. Баранова М.В. Рекламное право как юридическая, социокультурная и психологическая проблема: Библиографический ретроспективный указатель. – Нижний Новгород, 2011. – 268 с.

3. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). – М., 1996.

4. Крылов И.В. Теория и практика рекламы в России. – М., 1996.

5. Музыкант В.Л. Реклама: международный опыт и российские традиции. – М., 1996.

6. Яковлев А.А. Контекстная реклама: основы, секреты, трюки. – СПб., 2009.

7. Федеральный закон от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» // Собрание законодательства РФ. – 2006. - №12. – Ст.1232.

Дополнительная литература

8. Баранов В.М., Чуманов Е.В. Классификация в российском законодательстве: Монография. – Н.Новгород, 2005.

9. Баранова М.В. Информационное право и информационное общество: философские проблемы взаимодействия / В.М. Баранов, С.И. Яночкин, М.В. Баранова // Философия права. – 2001. – № 1. – С. 14–19.

10. Баранова М.В. Право на рекламную информацию в России в контексте стандартов Совета Европы // Международное публичное и частное право. – 2003. – № 5 (14). – С. 59–60.

11. Баранова М.В. Реклама как особый вид информации (юридико-культурологический аспект) / М.В. Баранова, Ю.В. Черячукин // Право граждан на информацию и защита неприкосновенности частной жизни: Материалы Меж­дународного «круглого стола». – Н. Новгород, 1999. – Ч. 1. – С. 191–197.

12. Баранова М.В. Право на рекламную информацию в России и стандарты Совета Европы в свете теории юридической ответственности // Российская и европейская правозащитные системы: соотношение и проблемы гармонизации: Сборник статей / Под ред. В.М. Баранова. – Н. Новгород, 2003. – С. 521–523.

13. Викентьев И.Л. Приемы рекламы и PUBLIC RELATIONS. – СПб., 1999.

14. Всеволжский К.В., Мединский. В.Р. Правовые основы коммерческой рекламы. – М., 1998.

15. Джефкинс Ф. Реклама: Учебное пособие для вузов. – М., 2002.

16. Крылов И.В. Теория и практика рекламы в России. – М., 1996.

17. Правовое регулирование рекламной деятельности: Комментарии и законодательство / Отв. ред. Н.Е. Фонарева. – М., 2001.

18. Спектор Е.И. Комментарий к Федеральному закону «О рекламе» (постатейный). – М.. 2007.

[1] См., например: Музыкант В.Л. Реклама: международный опыт и российские традиции. – М., 1996. – С. 23–24; Bovee C.L. Contemporary Advertising / C.L. Bovee, W.F. Arens. – P. 11–17; Ulanoff S.M. Advertising in America. – New York, 1977. – P. 17–22; Advertising Excellence / C.L. Bovee, J.V. Thill, G.P. Dovel and M.B. Wood. – New York, 1995. – P. 5–10; Толкачев А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. – М., 2008. – С. 89–96, 101–105.

[2] See: Advertising Excellence / C.L. Bovee, J.V. Thill, G.P. Dovel and M.B. Wood. – New York, 1995. – P. 5, 7–8.

[3] See: Advertising Excellence / C.L. Bovee, J.V. Thill, G.P. Dovel and M.B. Wood. – New York, 1995. – P. 205.

[4] См.: Закон Украины «О рекламе». – Ст. 19 // Ромат Е.В. Реклама. – Киев; Харьков, 1999. – С. 464.

[5] See: Russell T.J. Kleppner’s Advertising Procedure / T.J. Russell, R.W. Lane. – 13th edn. – Prentice Hall, Englewood Cliffs, New Jersey, 1996. – P. 742.

[6] See: Holsinger R.L. Media Law / R.L. Holsinger and J.P. Dilts. – 3d edn. – New York, 1994. – P. 532–534.

[7] Яковлев А.А. Контекстная реклама: основы, секреты, трюки. – СПб., 2009. – С. 7–8.

[8] See: Russell T.J. Kleppner’s Advertising Procedure / T.J. Russell, R.W. Lane. – 13th edn. – Prentice Hall, Englewood Cliffs, New Jersey, 1996. – P. 742; Holsinger R.L. Media Law / R.L. Holsinger and J.P. Dilts. – 3d edn. – New York, 1994. – P. 526–531, 536.

[9] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). – М., 1996. – С. 54.

[10] См.: Крылов И.В. Теория и практика рекламы в России. – М., 1996. – С. 104.