Вопрос 2. Холдинги как формы предпринимательского объединения

Холдинговая компания (холдинг) - это система коммерческих организаций, которая включает в себя "управляющую компанию", владеющую контрольными пакетами акций и/или паями дочерних компаний, и дочерние компании. Управляющая компания может выполнять не только управленческие, но и производственные функции. Дочерним же признаётся хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом.

Холдинговые компании возникают по всему миру под влиянием общих для всех стран процессов интеграции.

Холдинги образуются для определенной цели. Это, как правило, завоевание новых секторов рынка и/или снижение издержек. Оба этих фактора повышают стоимость компании, ее капитализацию и для достижения этой цели необходима эффективная работа всей системы, а не только управляющей компании

В последние годы в России появилось огромное количество предприятий, которые используют в своих наименованиях термины "холдинговая компания" и "холдинг". Однако далеко не все могут дать четкое определение данным понятиям и зачастую это происходит из-за пробелов в законодательстве, которое регулирует такие предпринимательские структуры как холдинг. К тому же значительной проблемой стало отклонение Президентом Российской Федерации в июле 2002 года закона "О холдингах".

Первые холдинги образовались в России на сто с лишним лет позже, чем в странах Европы или же в США.

Возможность создания холдинговых структур впервые была зафиксирована в Законе Российской Федерации "О приватизации государственных и муниципальных предприятий Российской Федерации" от 03.07.1991 года. Холдинги могли быть организованы на основе предприятий, которые входят в объединение, ассоциацию или же концерн, и находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации, но только с согласия антимонопольных органов.

В октябре 1991 года была создана первая холдинговая компания АО "Автосельхозмашхолдинг" или же "АСМ - холдинг". Данная компания была создана на основе отраслевой системы бывшего Министерства автотракторного и сельскохозяйственного машиностроения СССР. Это была транснациональная корпорация. Однако данный холдинг впоследствии оказался просто неуправляемым, потому что имел гигантские размеры, территорию и численность входящих в его состав субъектов.

Государственная Дума на пленарном заседании 07.06.2002 вновь снимает с повторного рассмотрения проект Закона "О холдингах". В данном законопроекте было множество недочетов, среди которых основными были:

-взаимоотношения холдингов с антимонопольными и налоговыми органами;

-не рассматривались аспекты внутренних взаимоотношений в холдинге;

-не уделялось внимания вопросам корпоративного управления и корпоративного контроля.

Так как Закон "О холдингах" был отклонен, среди холдинговых структур по сей день действует "Временное положение о холдинговых компаниях" для компаний, которые создаются при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Данное положение утверждено Указом Президента Российской Федерации "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" от 16.11.1992 года.

Данное Положение действует только на те холдинговые компании, доля уставного капитала которых, находящаяся в государственной собственности, на момент создания превышает 25%. Это Положение должно было иметь временный характер и впоследствии быть заменено другим нормативным актом, который был бы намного более фундаментальным и юридически проработанным. Однако данного нормативного акта до сих пор нет, а нормы Положения, которые являются единственным системным нормативным актом, которые регулируют деятельность холдингов в России, подвергаются постоянной жестокой критике экспертов.

Правовое регулирование холдингов, которое в России возникло в рамках приватизационного законодательства, на самом деле довольно сильно отстало от требований современной предпринимательской практики. Положение о холдинговых компаниях, которые создаются при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, остается пока единственным действующим нормативным актом, в котором хоть как-то предпринимается попытка систематизации правового регулирования данного вида предпринимательских объединений.

На сегодняшний день в сфере холдингового законодательства образовался некий вакуум, потому что Временное положение уже не соответствует предпринимательским реалиям современной России, а более серьезного Закона так принято и не было. Отсутствие функционального законодательного акта влечет за собой правовые и управленческие проблемы организации и деятельности холдинговых компаний, а также не позволяет четко определить организационную форму бизнеса. Также нарушается возможность максимального извлечения из нее преимуществ, а также избежать ответственности за нарушение требований действующего законодательства, которые установлены применительно к холдинговым образованиям. Для нормального функционирования компании зачастую стремятся вывести себя из-под действия Временного положения.

Также следует отметить тот факт, что холдинги возникли также в результате естественных процессов интеграции производства и концентрации капитала, восстановления разрушенных технологических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, которые ранее входили в промышленные и производственные объединения. Также холдинги возникли в результате обратного процесса - разукрупнения организаций, когда в результате реорганизации или же учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основные и дочерние.

Также следует отметить возможные способы образования холдингов в предпринимательской практике России, а именно:

-в результате приватизации государственного и муниципального имущества при помощи внесения контрольных пакетов акций, которые принадлежат государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ, которые приобретают из-за этого статус основных или же материнских обществ;

-в результате приобретения и концентрации пакетов акций или же долей участия в уставных капиталах хозяйственных обществ. Существует несколько способов укрупнения пакетов акций - от скупки и мены акций до увеличения уставного капитала и так сказать "размывания" мелких пакетов акций;

-в результате заключения договора или договоров;

-на базе имущественного комплекса единой коммерческой организации через ее реорганизацию в форме выделения или же учреждения дочерних хозяйственных обществ.

Если рассматривать холдинг с позиции гражданского права, то это совокупность основного или же материнского общества и его дочерних обществ, а также их дочерних обществ и так далее.

С данной позиции хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Ключевой момент в определении "основное общество - дочернее общество" - это возможность определения решений другого лица, а именно экономическая субординация. Кодекс предусматривает три основных основания данной субординации.

1.Преобладающее участие в капитале дочернего общества. Преобладающее участие не имеет количественного смысла: определять решения также может акционер с 10% акций.

2.Договорные отношения. Имеется ввиду договор подчинения, а именно договор, который предполагает выполнение дочерним обществом всех указаний основного. Имеется в виду, что договор не будет заключаться между управляющей организацией и юридическим лицом, которое им управляет, между крупным заводом и поставщиком какой-либо специфической комплектации для выпускаемой им продукции. По данному договору поставщик будет обязан выполнять все требования своего генерального партнера.

Другие основания субординации. Это могут быть формальные и неформальные отношения административного характера.

Гражданский кодекс Российской Федерации также определяет отношение "преобладающее - зависимое". Хозяйственное общество признается зависимым, если же другое преобладающее или же участвующее общество имеет больше 20% голосующих акций акционерного общества или же 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Исходя из этого, видно, что в данном случае речь идет о строгом количественном критерии, при этом определения дочернего и зависимого общества не коррелирует между собой: зависимое общество может быть и не быть дочерним, а также наоборот.

Корреляция - это взаимосвязь двух или нескольких величин, при которой изменения одной или нескольких из них приводят к изменению другой.

2.2 Способы создания и цели холдинга

Холдинговые компании могут быть созданы одним из следующих способов:

-при преобразовании крупных компаний с выделением из их состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) компаний, контрольные пакеты акций, которых закрепляются в собственности головных компаний;

-при объединении пакетов акций юридически самостоятельных компаний и передаче этих пакетов акций холдинговой компании;

-при покупке существующей компанией пакета акций других компаний, которые становятся дочерними по отношению к ней;

-при учреждении новых компаний, которые с момента учреждения приобретают доминирующее участие в других компаниях;

-при заключении договора о подчинении одной компании другой, согласно которому управляющей компании передаются полномочия исполнительного органа управляемой компании.

Мотивацией для образования холдинга могут служить как соображения улучшения эффективности работы данной структуры за счет перераспределения обязанностей и полномочий по нескольким уровням, так и повышение ее экономической прозрачности с целью привлечения внешних инвесторов. Естественная идея реструктуризации состоит в том, что каждому фактически существующему (формально или неформально) отделению придается статус отдельного юридического лица. Вновь создаваемые организации связаны между собой отношениями владения, а также, возможно, договорными и др.

 

 

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ №3