Признаки, предшествующие недружественному поглощению

На сегодняшний день термины «недружественное поглощение», «захваты предприятий», прочно вошли в сознание российского бизнесмена. В чем разница между этими понятиями, что они из себя представляют и как от них защититься. Несмотря на то, что практически все предприятия вне зависимости от организационно-правовой формы (общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, производственные кооперативы и др.) могут стать объектом нападения со стороны так называемых рейдеров, существуют ряд факторов, позволяющих делать выводы о том, что в ближайшее время предприятие подвергнется атаке:

Сигналы сбора информации о компании

Началом операции по недружественному поглощению является сбор и анализ информации о компании-цели – о ее корпоративной структуре, основных акционерах, менеджменте, неформальных лидерах, активах, партнерах, контрагентах, административном и судебных ресурсах и т.д. Объем и качество собранной информации на 90 % определяет стратегию поглощения. Источники получения информации различны – среди них информация, полученная из запросов в государственные органы (ФСФР, налоговые органы, Мосрегистрация и т.д.), информация, предоставленная компанией по запросу миноритарного акционера (ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах»), данные от инсайдеров в компании-цели, сведения от контрагентов и партнеров и т.д.

Накопление информации о компании-цели происходит практически незаметно для нее, в чем и заинтересован агрессор. Чем позднее откроется информация о том, что компания стала целью недружественного поглощения, тем больше шансов на успех у рейдеров.

 

Внезапная активность миноритарных акционеров

Повышенная забота миноритария о судьбе компании может выражаться в различных формах, например:

- путем предъявления письменного требования о проведении внеочередного собрания акционеров (участников) компании, если акционеру принадлежит не менее 10 % акций; (ст. 55 ФЗ «Об акционерных обществах»);

- требования о предоставлении информации от компании на основании ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах», причем чаще всего миноритариев интересуют учредительные документы, крупнейшие хозяйственные и кредитные договоры, протоколы общих собраний акционеров, данные реестра акционеров, данные бухгалтерской отчетности и т.д.

Также популярный инструмент в арсенале агрессора - предъявление разнообразных исков в суд от имени акционера: о признании крупнейших сделок компании недействительными как совершенными с нарушением процедуры одобрения крупных сделок или сделок с заинтересованностью (п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 ФЗ «Об акционерных обществах»), о признании недействительными решений общих собраний акционеров (п. 7 ст. 49 ФЗ «Об акционерных обществах»), о взыскании убытков с исполнительных органов общества на основании п. 5 ст. 71 ФЗ «Об акционерных обществах» и т.д.

 

Неожиданные судебные процессы

Следует обратить самой пристальное внимание на такие факты, как возбуждение судебных процессов против компании. Это может быть предъявление иска в арбитражный суд одним из контрагентов о взыскании дебиторской задолженности, хотя ранее все вопросы с ним решались в процессе переговоров. Кроме того, известны случаи, когда с помощью массированной работы агрессора с поставщиками и покупателями компании-цели инициировался целый шквал исков, в результате которых атакуемая компания за короткое время доводилась до банкротства.

Проблемы с полномочными органами – проведение внеочередных проверок, связанных с выемкой документов

К компании начинают проявлять активное внимание контрольно-надзорные и правоохранительные органы. Причем проведение выездных внеочередных проверок обычно сопровождается масштабной выемкой документов или истребованием копий корпоративных и финансово-хозяйственных документов, которые впоследствии оказываются в руках агрессора.

 

Скупка акций (долей) на рынке

Одним из основных индикаторов нежелательного интереса к компании могут служить прямые предложения о продаже пакета акций или долей, поступающие акционерам (участникам) со стороны подставных инвестиционных компаний. Если же компания – открытое акционерное общество, то тревожным сигналом должна являться массированная скупка небольших пакетов акций компаний на внебиржевом рынке со стороны нескольких покупателей, координируемых из единого центра.

 

Факты недружественных поглощений аналогичных предприятий в отрасли или регионе

Чрезвычайно важным обстоятельством, на которое необходимо обратить внимание, являются факты недружественных поглощения аналогичных предприятий в той же отрасли или в том же регионе. Захват отдельного предприятия может являться лишь звеном в стратегически спланированной компании крупного агрессора (как правило, финансово-промышленной группы) по поглощению целого комплекса компаний, работающих в одном регионе или одном сегменте рынка.

 

Слабые места в корпоративной обороне

Главная цель поиска информации о структуре компании - цели, ее акционерах, менеджменте, активах и партнерах - определение наиболее слабых и уязвимых мест в корпоративной структуре компании-цели. Какие же «болевые точки» делают бизнес привлекательной добычей для потенциального рейдера и в значительной степени облегчают его задачу?

 

Существенные нарушения законодательства в деятельности предприятия

Обычно основные правовые нарушения связаны с несоблюдением компанией корпоративных норм и стандартов, в частности, нарушения требований ФЗ «Об акционерных обществах».

Также распространенными являются нарушения трудового и экологического законодательства, которое не нарушает только ленивый. Наличие существенных нарушений законности в деятельности компании – цели в значительной степени развязывает руки агрессору и позволяет оспаривать в судебном порядке сделки и решения общего собрания акционеров, обращаться с жалобами в ФСФР, налоговые и правоохранительные органы, оспаривать легитимность полномочий генерального директора, признавать недействительными совершенные компаний выпуски акций и т.д.

 

Дробная структура уставного капитала компании – цели

Если у компании-цели существует «рыхлый» уставной капитал, в котором значительное количество акций распылено среди миноритариев, рейдеры проводят активную скупку акций у миноритариев. В итоге формируется пакет акций, позволяющий агрессору провести повторное внеочередное собрание акционеров и осуществить перехват управления предприятием.

 

Имущество, права на которое не зарегистрированы в установленном порядке

Недвижимость, права на которое не зарегистрированы, подвешена в воздухе, может быть заведена на имя совершенно иной компании, подконтрольной агрессору.

То же самое можно сказать в отношении товарного знака и иных объектов исключительных прав, о защите которых российские предприниматели стали задумываться только в последнее время.

 

Слабая структурированность бизнеса, или «Все яйца в одной корзине»

Для слабо защищенного бизнеса характерно, что владельческие, управляющие и операционные функции консолидированы в одной компании. Это упрощает задачу агрессору – чтобы эффективно поглотить бизнес, ему нужно осуществить перехват управления в одной единственной компании. В корпоративной практике хорошо структурированный бизнес называется схемой «3 углов», когда основные активы сосредоточены на одной или нескольких владельческих компаниях, управление бизнеса в целом осуществляет управляющая компания, а текущие бизнес-задачи решает ряд операционных компаний. Таким образом, владельцы бизнеса выводят из-под удара основные активы бизнеса и диверсифицируют риски.

 

Некачественная внутренняя документация компании

Все противоречия, пробелы и недостатки таких внутренних документов, как устав, внутренние положения, типовые договоры и т.д., всегда умело используются агрессорами для достижения своих целей. Характерные недостатки – противоречия императивным нормам закона, излишние процедурные обременения, отсутствие должного регулирования сложных корпоративных аспектов.

 

Конечно, приведенный список не является исчерпывающим - практика недружественных слияний и поглощений в России позволяет выделить и другие характерные признаки, на которые также нужно обратить внимание и принять контрмеры.

Новацией агрессивных поглощений последних двух-трех лет стал взлом сервера компании-цели для получения внутренней информации или иным образом смоделированная хакерская атака. Перечисленные индикаторы являются наиболее яркими и характерными, их появление сигнализирует о том, что корпоративная война началась, и время для подготовки эффективной правовой защиты ограничено.