2018-01-08
875
Если контроль над компанией должен быть установлен в максимально сжатые сроки, лучше всего для достижения поставленной цели подходит покупка пакета акций (долей), размер которого позволяет установить контроль над ней.
Основными причинами приобретения акций компании как способа реализации сделки М&A являются быстрота в ее оформлении и возможность получения контроля над действующим бизнесом, а не просто над материальными активами
Продажа доли либо ее уступка иным способом. При продаже доли участнику, решившему продать принадлежащую ему долю стороннему лицу, необходимо придерживаться следующего порядка действий.
Участник письменно извещает о своем решении остальных участников и само общество с указанием цены и других условий продажи доли. Уставом может быть предусмотрена необходимость извещения участников путем направления сообщения через общество. Иными словами, продавец оповещает компанию, а та— остальных участников (абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Эта процедура предусмотрена в связи с тем, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) своего партнера по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей (абз. 1 п. 4 ст. 21).
Однако в уставе общества или соглашении участников может содержаться условие об ином порядке осуществления этого права. В частности могут использоваться следующие варианты реализации преимущественного права покупки доли:
- доля продается лицу, которое первым изъявит желание приобрести ее на указанных условиях (нетрудно догадаться о несправедливости этого принципа, ведь при направлении извещения через общество в выигрыше окажется тот участник, который имеет тесные контакты с его исполнительным органом);
- доля продается лицу, имеющему наибольшую долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (в данном случае ущемляются права мелких владельцев долей).
Уставом может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли) (абз. 1 п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Происходит продажа доли третьему лицу путем заключения соответствующего договора. Однако это возможно только в том случае, если лица, имеющие право преимущественной покупки, не воспользуются им в течение месяца со дня их извещения. Разумеется, устав общества или соглашение участников компании может предусматривать иной срок. При этом сама сделка осуществляется исключительно на тех условиях, которые были указаны в извещении о продаже доли (абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Продавцам долей следует очень тщательно подходить к соблюдению этой процедуры. Ведь остальные участники или само общество (если оно имеет право преимущественной покупки) могут в течение трех месяцев с того момента, когда узнали о нарушении установленного порядка, обратиться в суд с требованием перевода на них прав и обязанностей покупателя (абз. 4 п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Это подтверждает и случай, произошедший в 1999 году во Владимирской области.
Из практики: Общество с ограниченной ответственностью «X», занимавшееся гостиничным бизнесом, имело четырех участников—физических лиц, которые владели равными долями в уставном капитале общества (по 25 %). Один из участников общества принял решение выйти из коммерческого проекта, продав принадлежащую ему долю. Первоначально он обратился с устным предложением к своим компаньонам о приобретении у него доли, однако все участники ответили ему на это отказом. Некоторое время спустя участнику удалось найти покупателя, которому он и продал долю. Однако месяц спустя после совершенной сделки один из компаньонов обратился в суд с требованием перевести на него права и обязанности покупателя.
Суд, изучив все обстоятельства дела, установил, что продавец доли нарушил условия извещения остальных участников общества о заключаемой сделке, на основании чего требования истца были удовлетворены. Пикантность ситуации состояла в том, что в заключенном договоре была указана заниженная стоимость доли, оставшаяся часть денежных средств передавалась наличными. После решения судебного органа несостоявшийся покупатель вправе был рассчитывать только на возврат суммы, упомянутой в договоре. Разумеется, больше всех повезло истцу, который за низкую цену получил в собственность долю в уставном капитале успешно развивающегося общества.
Сведения о новом участнике общества вносятся в устав и учредительный договор.
Помимо продажи существует целый ряд способов провести отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Как правило, участники общества вправе беспрепятственно уступить свою долю третьим лицам иным способом, нежели продажа, например заключив договор дарения. Однако в уставе можно ограничить и это право участников предусмотрев необходимость согласования подобных сделок с обществом или с остальными партнерами (п. 5 ст. 21 Закона об ООО). В законодательстве установлена особая форма сделки для уступки доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: она должна быть осуществлена в простой письменной форме (абз. 1 п. 6 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Устав общества также может предусмотреть нотариальную форму сделки. Обычно это делается во избежание мошеннических операций с долями общества, ведь нотариус гарантирует свободное волеизъявление конкретного его участника.
Доля может перейти к другому субъекту и в двух сходных случаях:
1) в случае смерти участника — физического липа. Доля переходит к наследникам умершего гражданина. До принятия наследником наследства права умершего осуществляются, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица—управляющим, назначенным нотариусом (абз. 4 п. 7 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью);
2) при ликвидации или реорганизации юридического лица, когда принадлежавшая ему доля переходит к другим лицам.Например, доля общества, оставшаяся после завершения расчетов с ее кредиторами, распределяется между участниками ликвидируемого юридического лица (абз. 2 п. 7 ст 21).
Немаловажной деталью этих способов перераспределения является право участников закрепить в уставе механизм согласования с ними перехода долей к наследникам или правопреемникам бывшего участника общества. Делается это для того, чтобы ограничить вхождение в общество сторонних участников, которые будут иметь право участвовать в управлении обществом. Если уставом ООО предусмотрена необходимость получить согласие участников или самого общества на уступку доли, такое согласие считается полученным в следующих случаях:
- или в течение 30 дней с момента соответствующего обращения или иного определенного уставом срока получено письменное согласие всех участников или общества;
- если в течение вышеуказанного срока не получено письменного отказа в согласии ни от участников, ни от общества (п. 8 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Однако в ряде случаев ограничение на свободное отчуждение доли, установленное в законе или уставе общества, не действует. В частности, при продаже доли (части доли) с публичных торгов, например при обращении взыскания кредиторами одного из участников на принадлежащую ему долю. В подобных случаях приобретатель этой доли (части доли) становится участником общества независимо от согласия общества или его участников (п. 9 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Хозяйственное общество, приобретая более 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, должно незамедлительно опубликовать данные об этом в издании, которое публикует сведения о государственной регистрации юридических лиц (абз. 2 п. 6 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Это правило действует только по отношению к покупателям, которые являются обществами с ограниченной ответственностью или закрытыми акционерными обществами. Следовательно, на иные виды юридических лиц, а также на физических лиц это правило не распространяется.
Приобретение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в ряде случаев подпадает под контроль антимонопольных органов.
Отчуждение акций. Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и самого общества (абз. 4 ст.1 Закона об акционерных обществах). При этом устав общества не может содержать каких-либо ограничений этого права. Акционеры открытого акционерного общества могут беспрепятственно продавать принадлежащие им акции любым лицам.
В то же время акционеры закрытого акционерного общества должны соблюдать специальную процедуру, предшествующую заключению договора купли-продажи акций. Дело в том, что акционеры пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими участниками этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Помимо этого уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право (абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
Акционер закрытого акционерного общества, продающий принадлежащие ему акции стороннему лицу, должен последовательно осуществить следующие действия (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах):
- направить письменное извещение в адрес остальных акционеров и самого общества, в котором необходимо указать цену продажи ценных бумаг и иные условия заключаемой сделки. Уведомление акционеров осуществляется через общество, т. е. продавец акций направляет в общество извещения для каждого акционера, а само общество занимается их оповещением; м получить от акционеров или общества согласие или отказ от использования преимущественного права. Срок реализации акционерами такого права равняется 10 дням с момента их извещения. По истечении этого срока они не вправе требовать продажи им акций;
- если никто не изъявил желания приобрести продаваемые акции, они в течение двух месяцев со дня извещения о сделке продаются их владельцем третьему лицу по цене и на условиях, оговоренных ранее. При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества (или общество, если оно имеет подобные полномочия) вправе в течение трех месяцев с то момента, когда стало известно о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.
Что касается иных форм отчуждения акций закрытого акционерного общества, то они могут осуществляться совершенно свободно. Преимущественное право действует только в случае продажи ценных бумаг. Следовательно, акционер общества вправе подарить свой пакет акций любому физическому лицу. Кроме того, акции беспрепятственно могут переходить в порядке наследования либо правопреемства (реорганизации).
Эта особенность должна учитываться учредителями общества привыборе организационно-правовой формы своего бизнеса ради надежной защиты компании от враждебного поглощения. Характерно следующее событие, имевшее место на одном уральском машиностроительном заводе.
Заключая договор купли-продажи акций, следует особое внимание уделять юридической стороне вопроса. Разумеется договор должен быть заключен в письменной форме.
Законодательством запрещено заключать сделки но отчуждению акций до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска (п. 2 ст. 5 Закона о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг). Если же договор был заключен, он является ничтожным.
Это ограничение было установлено для защиты инвесторов от риска признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся в случае отказа в регистрации отчета об итогах выпуска. Несоблюдение этого требования может повлечь за собой причинение убытков добросовестным покупателям, которые приобрели ценные бумаги на вторичном рынке. Таким инвесторам может быть неизвестно, что ценные бумаги при их размещении не были полностью оплачены, а также то, что эмиссия еще не завершена, и выпуск акций может быть признан несостоявшимся.
Необходимо подробно обозначить предмет договора купли-продажи акций, перечислив в договоре следующие условия:
- эмитента ценных бумаг, т. е. полное наименование АО, акции которого продаются; - вид ценных бумаг (например,о6ыкновенные,именные,6ездокументарные);
- регистрационный номер выпуска ценных бумаг;
- номинальную стоимость акций;
- цену продажи одной ценной бумаги;
- количество отчуждаемых акций.
Помимо этих условий в договоре целесообразно указать порядок подписания сторонами передаточного распоряжения – документа, на основании которого регистратор зачисляет акции на лицевой счет покупателя. Как правило, это делается одновременно с подписанием договора. Разумеется, нелишним будет и ссылка в договоре на порядок оплаты перевода акций с продавца на покупателя ведь эта услуга является платной.
Передаточное распоряжение, выдаваемое продавцом, должно соответствовать форме, утвержденной еще ФКЦБ России. Именно от этого документа зависит, будут ли зачислены акции на счет покупателя, что и обусловливает его важность.
Для того чтобы стать полноправным владельцем акций, покупателю необходимо соблюсти следующие законодательные требования:
-лицо, собирающееся самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрести более 30 % размещенных обыкновенных именных акций акционерного общества с числом акционеров более 1 тыс., обязано письменно уведомить об этом общество. При этом в расчет принимаются уже имеющиеся у покупателя акции общества. Таким образом, если у гражданина в собственности находится 15% акций, а он приобретает еще 20 %, ему придется извещать общество о своем намерении. Ведь в конечном счете у него окажется более 30 % (п. 1 ст. 80 Закона об акционерных обществах);
- после приобретения пакета акций, подпадающего под вышеуказанные признаки, покупатель обязан в течение 30 дней с даты покупки предложить остальным акционерам продать ему принадлежащие им акции (п. 2 ст. 80 Закона об акционерных обществах). При этом цена покупки не может быть меньше средневзвешенной цены на акции за шесть месяцев, предшествовавших дате приобретения.
Требование Закона об акционерных обществах, по замыслу его разработчиков, должно предоставить миноритарным акционерам право продать свои акции по рыночной цене, если произошло враждебное поглощение общества.
Акционер вправе принять предложение о приобретении у него акций срок, не превышающий 30 дней с момента получения предложения. В случае согласия акции должны быть приобретены и оплачены не позднее 15 дней с даты принятия акционером соответствующего предложения (п. 4 ст. 80 Закона об акционерных обществах).
Предложение акционерам о приобретении у них акций должно содержать следующие сведения:
- о лице, которое приобрело обыкновенные акции общества (имя или наименование, адрес или место нахождения);
- о количестве приобретенных обыкновенных акций;
- о предлагаемой акционерам цене приобретения акций;
- о сроке приобретения ценных бумаг;
- о сроке оплаты акций.
Лицо, которое приобрело акции с нарушениями установленной процедуры, может голосовать на общем собрании акционеров только тем пакетом акций, который был получен им с соблюдением требований закона. Иными словами, в случае нарушения приобретенные акции не предоставляют покупателю права голоса.
Следует отметить, что эти правила распространяются на приобретение каждых 5 % размещенных обыкновенных акций свыше 30 % размещенных обыкновенных акций общества (п. 7 ст. 80 Закона об акционерных обществах).
Антимонопольное законодательство предусматривает не очень жесткий контроль над приобретением акций общества. Это правило распространяется и на приобретение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Если хозяйственное общество приобретет более 20 % голосующих акций любого акционерного общества, вне зависимости от балансовой стоимости его активов, оно должно в установленном порядке опубликовать сведения о совершенной сделке (абз. 2 п. 4 ст. 6 Закона об акционерных обществах). В информационном сообщении должны содержаться сведения об акционерном обществе, которое приобрело более 20 % голосующих акций другого акционерного общества, а также об обществе, голосующие акции которого приобретены (п. 2 постановления ФКЦБ России от 14 мая 19% года № 10).
Информация об акционерном обществе, которое приобрело более 20% голосующих акций другого акционерного общее должна содержать следующие сведения:
- полное фирменное наименование, место нахождения и почтовый адрес, номер контактного телефона, номер и дату государственной регистрации, размер уставного капитала;
- количество голосующих акций (с разбивкой по категориям типам) общества, акции которого приобретены с учетом последнего приобретения;
- количество приобретенных голосующих акций общества акции которого приобретены (с разбивкой по категориям' типам) с указанием даты последнего приобретения;
- основание приобретения.
Информация об обществе, голосующие акции которого приобретены, должна содержать следующие сведения:
- полное фирменное наименование, место нахождения и почтовый адрес, номер и дату государственной регистрации, размер уставного капитала;
- количество голосующих акций (с разбивкой по категориям, типам);
с наличие независимого регистратора, имеющего лицензию ФСФР России, с указанием его наименования, места нахождения и номера лицензии;
- результат предварительного согласования с антимонопольным органом приобретения обществом более 20 % голосующих акций другого общества.
Вся эта информация публикуется в приложении к «Вестнику ФСФР России в течение месяца с момента приобретения акций (п. I постановления ФКЦБ России от 14 мая 1996 года № 10).
