Незаконное предпринимательство. Незаконная банковская деятельность (ст. 171,172 УК)

Родовой объект — экономические отношения, отвечающие кон кретины принципам осуществления экономической деятельности.

Видовой объект — общественные отношения, отвечающие кон кретиьш принципам осуществления экономической деятельности.

Основной непосредственный объект незаконного предпринимательства - общественные отношения, основанные на принципе осуществления экономической деятельности на законных основаниях.

Предмет - предпринимательская деятельность, которая может осуществляться на законных основаниях и может быть зарегистрирована.

Если субъект занимается запрещенными видами деятельности, на­пример, производством оружия, изготовлением наркотиков, то уголовная ответственность наступает непосредственно за эти преступные дея­ния (ст. 223, ст. 228, ст. 231, ст. 234, ст. 24J, 242 УК РФ и др.).

Незаконное занятие непредпринимательскими видами экономиче­ской деятельности не может квалифицироваться по ст. 171 УК РФ.

Объективная сторона заключается в незаконном предпринима­тельстве и может выражаться в следующих самостоятельных формах: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации; осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна.

Состав по конструкции может быть как материальным, так и формальным. Если причинен крупный ущерб гражданам, организаци­ям или государству - состав материальный, если незаконное предпри­нимательство сопряжено с извлечением дохода в крупном размере -формальный.

Для квалификации достаточно одного из перечисленных деяний.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место, когда:

— в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобре­тении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя;

— если содержится запись о ликвидации юридического лица;

— если содержится запись о прекращении деятельности физиче­ского лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушени­ем правил регистрации возможно при ведении такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была проведена вопреки имеющимся запретам) произведена cm по ст. 171 УК РФ, т.к. предпринимательская деятельность предпо­лагает осуществление ее какое-либо время.

Представление в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содер­жащих заведомо ложные сведения - это представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.

В соответствии с Постановлением Пленума право осуществлять дея­тельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возника­ет с момента получения лицензии или в указанный в ней срок и прекра­щается по истечении срока ее действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования лицензии.

Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, возможно в следующих формах:

- лица (индивидуальный предприниматель, руководитель ком­мерческой организации, учредитель, собственник) занимается пред­принимательской деятельностью, требующей обязательного лицензи­рования, не обращалось в лицензирующие органы за соответствующей лицензией;

- деятельность осуществляется после подачи заявления о выдаче лицензии, но до получения уведомления лицензирующего органа о принятии решения о лицензировании;

- деятельность ведется после получения решения лицензирующе­го органа об отказе в выдаче лицензии;

- деятельность осуществляется после приостановления лицензи­рующим органом действия лицензии;

- деятельность осуществляется после аннулирования органом или судом лицензии;

- предпринимательская деятельность осуществляется по истече­нии срока действия лицензии.

Субъективная сторона — незаконное предпринимательство, при­чинившее крупный ущерб, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. Незаконное предпринимательство, сопряжен­ное с извлечением дохода в крупном размере, может быть совершено только с прямым умыслом.

Субъект - как индивидуальный предприниматель, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государст­венной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя; лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, вре­менно или по специальному полномочию были непосредственно воз­ложены обязанности по руководству организацией (руководитель ис­полнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического ли­ца), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

Если лицо (за исключением руководителя или уполномоченного лица) находится в трудовых отношениях с организацией или индиви­дуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятель­ность без регистрации или с нарушением правил регистрации, без ли­цензии либо с нарушением лицензионных требований или условий или с предоставлением заведомо подложных документов, то выполнение им обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления ст. 171 УК РФ.

Часть 2 ст. 171 УК РФ предусматривает квалифицирующие при­знаки данного преступления:

п. «а» — организованной группой;

п. «б» - сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере. Крупный размер или доход - это стоимость, превышающая 1 млн 500 тыс. рублей, особо крупный — более 6 млн рублей.

Если при занятии незаконной предпринимательской деятельно­стью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслужи­вания, наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного ст. 180 УК РФ, необходима квалифи­кация по совокупности преступлений ст. 171 и 180 УК РФ.

Если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подле­жащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специаль­ными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере необходима ква­лификация по совокупности преступлений ст. 171 и 171¹ УК РФ

Если незаконная предпринимательская деятельность связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отве­чающим требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, наступает квалификация по совокупности преступлений ст. 171 и 238 УК РФ.

Если незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированным изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, то необходима квалификация по совокупности преступлений ст. 171 и 181 УК РФ.

Неуплата налогов в процессе занятия незаконной предпринима­тельской деятельностью охватывается составом ст. 171 УК РФ и до­полнительной квалификации не требует.

Имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате та­кой деятельности, являются вещественными доказательствами и под­лежат обращению в доход государства¹.

Если федеральным законодательством из перечня видов деятель­ности, осуществление которых разрешено только на основании лицен­зии, исключен такой вид деятельности, то в действиях лица отсутству­ет состав преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ.

Основным непосредственным объектом незаконной банковской деятельности выступают общественные отношения, основанные на принципе осуществления экономической деятельности на законных основаниях.

Это специальный состав по отношению к общему составу неза­конного предпринимательства.

Предмет преступления — банковская деятельность, которая мо­жет осуществляться на законных основаниях. Разовое выполнение банковской операции (например, покупка-продажа иностранной валю­ты) не может квалифицироваться по данной статье.

Банковская деятельность включает в себя следующие банковские операции:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридиче­ских лиц;

3) осуществление расчетов по поручению физических и юридиче­ских лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским сче­там и др.

Объективная сторона преступления выражается в двух самостоятельных формах:

1) осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации;

2) осуществление банковской деятельности (банковских опера­ций) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно.

Для квалификации достаточно одного из перечисленных деяний.

Состав по конструкций может быть как материальным, так и формальным. Если причинен крупный ущерб гражданам, организаци­ям или государству — состав материальный, если незаконное предпри­нимательство сопряжено с извлечением дохода в крупном размере -формальный.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации имеет место, когда нарушен установленный порядок занятия банковской деятельностью.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации может выразиться в следующих действиях:

- осуществление банковских операций незарегистрированной кредитной организацией;

- осуществление банковских операций после подачи документов на регистрацию, но до получения положительного решения по ним;

- осуществление банковских операций после получения законно­го или незаконного отказа в регистрации;

- осуществление банковских операций после аннулирования го­сударственной регистрации.

Осуществление банковской деятельности без специального раз­решения (лицензии) возможно, когда кредитная организация не имеет лицензии на банковские операции, но ведет их.

Осуществление банковской деятельности без специального раз­решения (лицензии) может быть выражено в следующих формах:

- если банковская или кредитная организация продолжает осуще­ствление банковских операций после отзыва лицензии;

- ведение банковской деятельности после принятия Банком Рос­сии решения об аннулировании лицензии на осуществление такой дея­тельности по ходатайству кредитной организации.

Субъективная сторона - незаконная банковская деятельность, причинившая крупный ущерб, может быть совершена как с прямым, так и с косвенным умыслом. Незаконная банковская деятельность со­пряженная с извлечением дохода в крупном размере, может быть со­вершена только с прямым умыслом. ^Ы1Ь

Субъект преступления - специальный - учредители, руководи­тели коммерческих организаций, главный бухгалтер, руководители филиалов и представительств кредитной организации.

Часть 2 ст. 172 УК РФ предусматривает квалифицирующие при­знаки данного преступления:

п. «а»-организованной группой;

п. «б»-сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере. Крупный размер или доход - это стоимость, превышающая 1 млн 500 тыс. рублей, особо крупный — более 6 млн рублей.

 

41. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления. Отличие этих преступлений от приобретения иди сбыта имущества, заведомо добытого преступным путем (ст. 174,174.1,175 УК РФ)

Родовой объект — экономические отношения, отвечающие кон­кретным принципам осуществления экономической деятельности

Видовой объект — общественные отношения, отвечающие кон­кретным принципам осуществления экономической деятельности.

Основной, непосредственный объект легализации (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими ли­цами преступным, путем - общественные отношения, основанные на принципе запрета заведомо криминальных форм поведения в эконо­мической деятельности.

Предмет - денежные средства или иное имущество. Денежные средства - как наличные, так и безналичные деньга в любой валюте, в т.ч. в рублях.

Иное имущество — это ценные бумаги, движимые и недвижимые вещи (строения, автотранспорт, сырье, материалы, товар, земельные участки и т.д.).

Обязательное условие предмета преступления - они должны быть заведомо приобретены другими лицами преступным путем.

Приобретение — это совершение различных сделок: покупка ору­жия, наркотических средств, совершение убийства, хищение, вымога­тельство, коммерческий подкуп, незаконное получение кредита, полу­чение взятки, кроме преступлений, предусмотренных статьями:

— 193 УК РФ — невозвращение из-за границы средств в иностран­ной рал юте;

— 194 УК РФ — уклонение от уплаты таможенных платежей, взи­маемых с организации или физического лица;

— 198 УК РФ — уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с фи­зического лица;

— 199 УК РФ - уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с ор­ганизации;

— 199' УК РФ - неисполнение обязанностей налогового агента;

- 199² УК РФ - сокрытие денежных средств либо имущества ор­ганизации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов.

Имущество может быть куплено виновным, принято в подарок, оплату долга. Лицо должно знать о незаконном происхождении такого имущества. Имущество должно быть приобретено другими лицами, а не тем, кто его легализует.

Объективная сторона выражается в легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, заведомо приобретенных другими лицами преступным путем.

Легализация осуществляется в форме совершения финансовых опе­раций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом.

В соответствии с Постановлением Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном: предпри­нимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» (п. 19) финансовые операции и другие сделки - это действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и спо­собов их осуществления, например, договор займа или кредита, бан­ковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей. К сделкам с имуществом или денежными средствами может относиться, например, дарение или наследование.

Достаточно совершения виновным лишь одной финансовой опе­рации или одной сделки с приобретенными преступным путем денеж­ными средствами или имуществом.

Обязательное условие легализации — цель — придание правомер­ного вида владению, пользованию и распоряжению указанными де­нежными средствами или имуществом.

Состав по конструкции формальный. Преступление окончено с момента совершения деяний, описанных в диспозиции статьи.

Субъект — любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Субъективная сторона - прямой умысел.

Часть 2 ст. 174 УК РФ предусматривает ответственность за то же деяние, совершенное в крупном размере.

В соответствии с примечанием к ст. 174 УК РФ финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имущест­вом совершенные в крупном размере - это финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом» вершенные на сумму, превышающую 6 млн рублей.

Часть 3 ст. 174 УК РФ предусматривает особо квалифицирующие признаки:

п. «а» - осуществление легализации группой лиц по предвари­тельному сговору;

п. «б» — лицом с использованием своего служебного положения. Это должностные лица, служащие, а также лица, осуществляющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях.

Использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализа­цию денежных средств или иного имущества, квалифицируется га пособничество по ч. 5 ст. 33 и ст. 174 УК РФ и при наличии к тому оснований по ст. 202 УК РФ.

Часть 4 ст. 174 УК РФ предусматривает ответственность за дея­ния, предусмотренные ч. 2 или ч. 3, совершенные организованной группой.

Сбыт имущества, которое было получено в результате соверше­ния преступления (например, хищения) иными лицами, не образует состава ст. 174 УК РФ, если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретенного. В зависимости от конкретных обстоя­тельств возможна квалификация за хищение либо по ст. 175 УК РФ.

Если лицом был заключен договор купли-продажи в целях лега­лизации имущества, полученного им в результате преступления, и по­купатель, осознавая указанное обстоятельство, приобрел это имущест­во для придания правомерного вида владению, пользованию или рас­поряжению им, то действия покупателя квалифицируются по соответ­ствующей части ст. 174 УК РФ, а действия продавца - по соответст­вующей части ст. 174¹ УК РФ.

Имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате преступных действий либо нажиты преступным путем при обвинении по ст. 174 или 174 УК РФ признаются вещественными доказательст­вами и подлежат возвращению законному владельцу либо обращению в доход государства.

Основной непосредственный объект легализации (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления - общественные отношения, основанные на принципе запрета заведомо криминальных форм пове­дении в экономической деятельности.

Предмет преступления - денежные средства или иное имущество. Обязательное условие предмета преступления - они должны быть приобретены лицом в результате совершения им преступления, а также крупный размер (сумма, превышающая 6 млн рублей).

Приобретение - это совершение различных сделок: покупка ору­жия, наркотических средств, совершение убийства, хищение, вымога­тельство, коммерческий подкуп, незаконное получение кредита, полу­чение взятки, кроме преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199,199¹, 199² УК РФ.

Объективная сторона выражается в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имущест­вом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления.

Если лицо приобрело денежные средства или иное имущество в результате совершения преступления и использовало эти денежные средства или иное имущество для совершения финансовых операций и других сделок, то необходима квалификация по совокупности престу­плений. Например, получение взятки, кража, мошенничество и ст. 174¹ УК РФ,

Состав по конструкции формальный. Окончено преступление с момента совершения деяний, описанных в диспозиции статьи.

Субъект - любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-легнего возраста.

Субъективная сторона — прямой умысел. Обязательным призна­ком объективной стороны является цель — придание правомерного ви­да владению, пользованию и распоряжению вышеуказанными денеж­ными средствами или иным имуществом.

Часть 2 ст. 174.1 УК РФ предусматривает квалифицирующие при­знаки данного состава преступления:

п. «а» — совершение того же деяния группой лиц по предвари­тельному сговору;

п. «б» — совершение того же деяния лицом с использованием сво­его служебного положения. Это — должностные лица, служащие, а также лица, осуществляющие управленческие функции в коммерческой организации.

Частъ З ст. 174.1 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за деяния, предусмотренные ч. 1 и ч. 2 данной статьи, совершении организованной группой.

Отличие ст. 174 от ст. 174¹ УК РФ: - по объективной стороне: ст. 174' УК РФ помимо совершении финансовых операций и других сделок включает также использование денежных средств и имущества для осуществления предприниматель­ской или иной экономической деятельности;

— по субъекту. в ст. 174 УК РФ легализующее лицо само соверша­ет преступление, в результате которого получает средства для легализа­ции, в ст. 174 УК РФ легализующее лицо и лицо, совершившее преступ­ление, в результате которого приобретены средства, не совпадают.

Отличие легализации от приобретения или сбыта имущества, заведомо добытого преступным путем, состоит в том, что в послед­нем случае у виновного нет стремления придать происхождению иму­щества законного характера.