2020-04-07
381
Представители второй группы ученых обращаются к функциональным особенностям доменных имен, акцентируя свое внимание на их индивидуализирующих свойствах. Мнение о правовой природе доменного имени как о средстве индивидуализации юридического лица (индивидуального предпринимателя), подлежащем защите, разделяется многими правоведами, изучающими вопросы доменных имен. Например, в работах В.О. Калятина <1>, В.Б. Наумова <2>, С.В. Петровского <3>, А.Г. Серго. Так, в частности, А.Г. Серго определяет доменное имя как "условное обозначение (уникальное символьное имя), служащее для индивидуализации информационных ресурсов в национальной доменной зоне международной компьютерной сети Интернет <4>, т.е. автор выделяет в качестве главного свойства доменного имени его свойство индивидуализировать информационные ресурсы аналогично тому, как товарные знаки индивидуализируют товары.
--------------------------------
<1> Калятин В.О. Право в сфере Интернета. М.: Норма, 2004. С. 58.
<2> Наумов В.Б. Право и Интернет: Очерки теории и практики. М.: Книжный дом "Университет", 2002. С. 162 - 165.
|
|
|
<3> Петровский С.В. Исключительные права на доменное имя // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2001. N 5. С. 27.
<4> Серго А.Г. Интернет и Право. М.: Бестселлер, 2003. С. 35 - 37; Он же. О некоторых подходах к правовому регулированию доменного имени // Информационное право. 2005. N 1; Он же. Доменные имена как средства индивидуализации // Хозяйство и право. 2001. N 5. С. 90 - 96.
Некоторые исследователи идут дальше и рассматривают доменное имя как объект интеллектуальных прав (несмотря на то, что оно не названо в нормах гражданского законодательства в качестве такового), называя его "товарным знаком, используемом в сети Интернет <1> или же "коммерческим обозначением, которое может являться частью фирменного наименования" <2>.
--------------------------------
<1> Осокин А.А. Правовой статус наименований доменов и товарных знаков // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2002. N 7. С. 17.
<2> Данилина Е.А. Доменное имя и товарный знак: вопросы сходства и различия // Биржа интеллектуальной собственности. 2004. N 12. С. 22.
В научной литературе можно найти и иные подходы к определению правовой природы доменного имени. Ряд специалистов утверждает, что доменное имя - это имущество, а права на него являются абсолютными имущественными правами <1> (эта позиция основывается на решении Европейского суда по правам человека, который отметил, что "право на доменное имя является "имуществом" по смыслу ст. 1 Протокола N 1 к Конвенции и на него распространяются положения данной статьи" <2>.
|
|
|
--------------------------------
<1> См., к примеру: Нагорный Р.С. Доменное имя как объект гражданского права // Журнал российского права. 2008. N 2; Еременко В.И. О совершенствовании правового регулирования доменных имен в Российской Федерации // Законодательство и экономика. 2012. N 10.
<2> Постановление Европейского суда от 18 сентября 2007 г. по делу "Паеффген против Германии" (Paeffgen GMBH v. Germany, жалобы N 25379/04, 21688/05, 21722/05 и 21770/5).
По мнению других, права на доменное имя возникают из договора, носят относительный характер, могут реализовываться только на основании договора с соответствующим регистратором и в рамках такого договора, а само доменное имя при этом - лишь услуга регистратора по заключенному договору. М.В. Чиженок определяет доменное имя как "услугу, которая оказывается регистратором лицу, которое обратилось к нему с просьбой зарегистрировать доменное имя (т.е. внести запись об этом имени на специальный сервер и сообщать сведения об этой записи всем обратившимся к этому доменному имени)" <1>. Эта точка зрения не учитывает ни функциональной, ни правовой природы доменного имени. Если сводить право на доменное имя лишь к регистраторским услугам, то можно прийти к заключению, что эти права приобретаются для получения услуг в объеме, установленном регистратором. Однако несомненно, что владельцу домена не важно, кто будет уполномоченным регистратором. Если аннулировать или внести изменения в институт регистрации доменов, это не изменит значимости и основы прав на доменное имя.
--------------------------------
<1> Чиженок М.В. Новые приключения доменов в России // Патенты и лицензии. 2007. N 5. С. 6.
Нормативное регулирование. В 2011 г. определение доменного имени было предложено в Правилах регистрации доменных имен в доменах.RU и.РФ, закрепивших, что "доменное имя - это символьное обозначение, предназначенное для сетевой адресации, в которой используется система доменных имен (DNS)".
На уровне закона определение доменного имени было дано в 2012 г.: "обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети Интернет в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети Интернет" <1>".
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (п. 15 ст. 2).
Таким образом, российский законодатель акцентирует свое внимание именно на технической стороне понятия "домен".
Определения, сформулированные международными организациями, основаны на том же подходе, которого придерживается российское законодательство, - на выделении технической стороны определяемой категории. Так, в частности, в отчете Первого процесса в рамках ВОИС по названиям доменов в Интернете, имевшего место в апреле 1999 г., доменные имена определяются как "особая форма представления адресов в Интернете, удобная для человеческого восприятия" <1>, при этом указывается, что основной функцией доменных имен является помощь пользователям в локализации компьютеров легким способом.
--------------------------------
<1> Первый процесс в рамках Всемирной организации интеллектуальной собственности по названиям доменов в Интернете. Заключительный доклад // http://www.wipo.int/export/sites/www/amc/ru/docs/report.pdf.
Организация Объединенных Наций предлагает определять доменное имя как "имя, которое дается адресату в Интернете и содействует доступу пользователей к интернет-ресурсам" <1>. ICANN понимает под доменным именем "... уникальное символьное имя, предназначенное для идентификации ресурсов в сети Интернет и размещенное в распределенной сетевой базе данных, управляемой ICANN, действующей на основании соглашения с Министерством торговли США и регистраторами, действующими на основании договоров с ICANN" <2>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Организация Объединенных Наций. О развитии и использовании многоязычия и всеобщем доступе к Киберпространству: рекомендация от 15 октября 2003 г. // http:// www.un.org.
<2> Sec. 1 Bylaws for ICANN // http://www.icann.org.
Аналогичного подхода придерживается и зарубежное законодательство. К примеру, нормы японского права определяют доменное имя как "буквы, цифры, знаки или другие символы или их комбинацию, соответствующие комбинации цифр, знаков, букв, назначенных для идентификации отдельных компьютеров в Интернете" <1>. Немецкое право понимает под доменными именами методику адресации для идентификации и локализации компьютеров (или "хозяев") в Интернете <2>. Бельгийский Закон о злоупотреблениях при регистрации доменных имен приводит следующее определение: "...буквенно-цифровое определение числового адреса IP (Internet Protocol), который позволяет идентифицировать компьютер в Интернете" <3>. Китайский законодатель констатирует, что доменное имя "...относится к идентификационной букве иерархической структуры, которая идентифицирует и локализует компьютер в интернете и соответствует его IP-адресу" <4>. В США устанавливается, что доменное имя - это "...любое буквенно-цифровое обозначение, которое зарегистрировано или передано любым регистратором доменных имен, компанией, ведущей реестр доменных имен или другим органом, регистрирующим доменные имена, в качестве части электронного адреса в Интернете" <5>.
--------------------------------
<1> Закон Японии от 19 мая 1993 г. N 47 "О предотвращении случаев незаконной конкуренции" (в ред. Закона от 10 июля 2015 г. N 54) // http://www.wipo.int/wipolex/ru/details.jsp?id=16034.
<2> Официальный сайт национального регистратора ФРГ // http://www.denic.de/en/faqsingle/335/246.html?cHash=5ca260e502bc8032ae982df146ece75.
<3> Закон Бельгии от 26 июня 2003 г. "О злоупотреблениях при регистрации доменных имен" // http://www.wipo.int/wipolex/ru/details.jsp?id=7026.
<4> Еременко В.И. О правовом регулировании доменных имен в Китае // http://www.center-bereg.ru/b2542.html.
|
|
|
<5> 15 U.S.C. § 1127 // https://www.law.cornell.edu/uscode/text/15/1127.
Весьма близки определения исследуемой категории в законодательстве стран СНГ. Так, Закон Туркменистана от 20 декабря 2014 г. N 159-V "О правовом регулировании развития сети "Интернет" и оказания интернет-услуг в Туркменистане" определяет доменное имя как "символьное обозначение, зарегистрированное для сетевой адресации, в которой используется система доменных имен (DNS)" <1>, а закон Украины констатирует, что "доменное имя - это имя, используемое для адресации компьютеров и ресурсов в Интернете" <2>. Несколько шире доменное имя определяется в казахстанском законодательстве: "доменное имя - это символьное (буквенно-цифровое) обозначение, сформированное в соответствии с правилами адресации сети Интернет, предназначенное для поименованного обращения к объекту сети и соответствующее определенному сетевому адресу" <3>. Аналогичное определение можно найти в законодательстве Белоруссии <4>.
--------------------------------
<1> http://www.wipo.int/wipolex/ru/text.jsp?file_id=398876.
<2> Закон Украины от 15 декабря 1993 г. N 3689-XII "Об охране прав на знаки для товаров и услуг" (ред. от 22 мая 2003 г. N 850-IV) // http://bliss.com.ua/zakon/33.htm.
<3> Постановление Республики Казахстан от 7 сентября 2010 г. "Правила регистрации, пользования и распределения доменного пространства казахстанского сегмента сети "Интернет" // http://www.nic.kz/docs/prikaz_220_rus.pdf.
<4> Инструкция Республики Беларусь от 18 июня 2010 г. N 47 "О порядке регистрации доменных имен в пространстве иерархических имен национального сегмента сети "Интернет" // http://www.pravo.by/pdf/2012-32/2012-32%28035-043%29.pdf.
Таким образом, иностранное законодательство, так же как и российское, не признает доменные имена охраняемыми объектами интеллектуальных прав и в легальных определениях акцентирует внимание на технических характеристиках исследуемой категории.
Из вышесказанного следует, что доменное имя выполняет техническую функцию по индивидуализации информационных ресурсов и адресации пользователей к таким ресурсам.
Закрепленное законодателем определение раскрывает доменное имя с технической стороны, оставляя неосвещенными многие особенности данного объекта.
В рамках правоприменительной практики можно найти иной подход к данной категории. Так, в частности, Европейский суд по правам человека, говоря о природе прав на доменное имя, выступил за его признание в качестве экономически ценного объекта, а за владельцем признает право собственности на него <1>. В 2001 г. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем Постановлении по делу о запрете на использование товарного знака "Kodak" в доменном имени kodak.ru указал следующее: во-первых, "основной функцией доменного имени является преобразование адресов IP (Internet protokol), выраженных в виде определенных цифр, в доменное имя для облегчения поиска и идентификации владельца информационного ресурса"; во-вторых, "доменные имена фактически трансформировались в средство, выполняющее функцию товарного знака, который дает возможность отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц" <2>. Эта позиция имела место и в решениях нижестоящих судов <3>. В последующем этот подход судебной практики был скорректирован.
--------------------------------
<1> Фоков А.П. Международно-правовые меры охраны интеллектуальной собственности в практике Суда Европейского Союза и Европейской Комиссии // Российская юстиция. 2014. N 4. С. 8 - 11.
<2> Постановление Президиума ВАС РФ от 16 января 2001 г. N 1192/00.
<3> Так, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 7 июля 2011 г. N А57-10483/2010 сделан вывод, что доменное имя не только является средством индивидуализации информационного ресурса, но также "используется в сети Интернет для идентификации владельца информационного ресурса и ассоциируется у потребителя с конкретным участником хозяйственного оборота или его деятельностью".
При определении доменного имени надо учитывать все особенности данной категории, т.е. его технические характеристики, функциональное назначение в качестве средства индивидуализации, относимость к результатам интеллектуальной деятельности.
Таким образом, доменное имя можно определить как символьное обозначение, предназначенное для сетевой адресации и индивидуализации информационных ресурсов в сети Интернет, не признаваемое самостоятельным объектом интеллектуальных прав.
Право на доменное имя: понятие и содержание. Доменное имя выполняет функции идентификации конкретного ресурса в Интернете.
Домен уникален в пределах Интернета, доступен из любой страны, и в национальной доменной зоне правовой режим каждого домена устанавливается законодательством, действующим на определенной территории. Даже если владельцем домена будет иностранный гражданин, регистрация домена и отношения, возникающие по этому поводу, будут подчиняться праву страны "суффикса домена" (или домена верхнего уровня) для географических доменных имен. Если домен будет зарегистрирован в зоне RU, то порядок их использования будет определяться правилами, установленными в российском сегменте сети Интернет регистратором доменных имен.
Право владельца доменного имени представляет собой совокупность нескольких правомочий: право на администрирование и на использование доменного имени <1>.
--------------------------------
<1> Калятин В.О. Проблема конфликта прав на доменные имена с правами на иные средства индивидуализации // Юридический мир. 2011. N 5.
Право на администрирование - возможность определить организационную структуру домена, т.е. выделять домены следующего уровня (поддомены). Право на создание поддоменов и их количество зависят от содержания договора между владельцем домена и регистратором <1>.
--------------------------------
<1> Малахов С.В. Гражданско-правовое регулирование отношений в глобальной компьютерной сети "Интернет": Дис.... канд. юрид. наук. М., 2011.
Право на использование домена состоит в возможности извлекать пользу из самого факта владения доменом. Владелец домена имеет возможность направлять пользователей сети Интернет к определенному сайту, а также использовать доменное имя путем организации почтового сервиса с почтовыми адресами.
Помимо прав, вытекающих из особой правовой природы доменного имени, в содержание прав на доменное имя входят права, связанные с доменным именем как объектом гражданских прав. Так, в частности, представляется возможным говорить о существовании права на распоряжение доменным именем, под которым фактически будет пониматься возможность определять его юридическую судьбу. К примеру, владелец домена может предоставить за плату или безвозмездно право на его использование другому лицу на определенное время, возможна уступка прав на доменное имя, т.е. его отчуждение другому лицу. Определенных правовых механизмов, обеспечивающих реализацию права на распоряжение доменным именем, пока не создано. Право на администрирование и использование доменного имени предоставляется на основании договора возмездного оказания услуг, поэтому любая передача данного права фактически должна оформляться как замена лица в обязательстве в соответствующем договоре с регистратором, так как Правила регистрации доменных имен в доменах RU и РФ знают только одну процедуру перехода прав к новому владельцу - передачу прав администрирования другому лицу.
С этим же связаны проблемы перехода прав на доменные имена в порядке наследования. Отдельные регистраторы, восполняя пробелы законодательного регулирования, устанавливают, что доменное имя, администрирование которого осуществлял умерший пользователь, признается так называемым освобождающимся доменным именем, в отношении которого возникает возможность заключения нового договора, но при этом регистратор предоставляет наследникам умершего пользователя преимущественное право на его заключение. Однако данный подход позволит защитить права наследников только в случае отсутствия спора в отношении конкретного доменного имени, так как в настоящее время любое лицо может воспользоваться своим правом на заключение такого договора.
До окончательного решения вопроса о правовой природе доменного имени на уровне законодательства вопрос о возможности распоряжения правами на доменное имя будет открытым.
Порядок регистрации доменных имен. На настоящий момент регистрация доменных имен в Российской Федерации осуществляется акционерным обществом "Технический Центр Интернет", который является уполномоченным Координационным центром юридическим лицом, оказывающим услуги по обеспечению доступа к реестрам доменных имен.RU и.РФ. Регистрация доменных имен осуществляется на основании Правил регистрации доменных имен в доменах.RU и.РФ, утвержденных Координационным центром национального домена сети "Интернет". Данные Правила не являются нормативным актом, они не исходят от государства и не носят общеобязательного характера. По своей правовой природе данный документ представляет собой публичную оферту, содержащую основные условия заключения договора на оказание услуг по регистрации доменных имен. Вместе с тем в силу того, что Координационный центр обладает полномочиями по выработке правил регистрации доменных имен в доменах.RU и.РФ, а также монопольным правом аккредитации регистраторов, фактически Правила являются единственным актом, регламентирующим порядок регистрации доменных имен.
Правила устанавливают требования к доменным именам и порядок их регистрации.
Для регистрации доменного имени необходимо, чтобы оно соответствовало следующим требованиям:
1) требования для доменных имен, регистрируемых в домене RU: доменное имя должно состоять из собственного обозначения, уникального в пределах домена верхнего уровня, и символов "ru".
Собственное обозначение должно отвечать следующим техническим требованиям: а) содержать не менее двух символов; б) содержать не более 63 символов; в) начинаться и заканчиваться буквой или цифрой; г) не содержать символов, отличных от букв, цифр и дефиса (допустимыми буквами являются буквы латинского алфавита; прописные и строчные буквы не различаются); д) не содержать одновременно дефисы в 3-й и 4-й позициях;
2) требования для доменных имен, регистрируемых в домене.РФ: доменное имя должно состоять из собственного обозначения, уникального в пределах домена верхнего уровня, и символов ".рф".
Собственное обозначение должно отвечать следующим техническим требованиям: а) содержать не менее двух символов; б) содержать такое количество символов, чтобы представление обозначения в кодировке Punycode содержало не более 63 символов; в) начинаться и заканчиваться буквой или цифрой; 4) не содержать символов, отличных от букв, цифр и дефиса (допустимыми буквами являются буквы русского алфавита, включая букву "ё"; прописные и строчные буквы не различаются).
Общим требованием к доменным именам является запрет на использование в них слов и выражений, которые противоречат общественным интересам, принципам гуманности и морали (в частности, слова непристойного содержания, призывы антигуманного характера, оскорбляющие человеческое достоинство либо религиозные чувства, и т.д.).
Нормами действующего законодательства не предусмотрена обязанность регистратора проверять обозначение, предлагаемое для регистрации доменного имени на предмет нарушения этим обозначением прав третьих лиц, в том числе правообладателей товарных знаков, фирменных наименований или иных объектов интеллектуальных прав. При этом особо подчеркивается, что пользователь (администратор) самостоятельно несет ответственность за выбор доменного имени и за возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и регистрацией доменного имени, а также несет риск убытков, связанных с такими нарушениями. В силу этого обстоятельства пользователи должны, основываясь на принципе добросовестности, самостоятельно осуществить проверку предлагаемого им к регистрации доменного имени на тождество или сходство с охраняемыми объектами интеллектуальных прав.
Для осуществления регистрации доменного имени пользователь должен подать заявление регистратору. Регистратор, используя автоматизированные средства обработки заявок, осуществляет проверку обозначения, предлагаемого к регистрации в качестве доменного имени на соответствие обозначенным выше требованиям. В случае выявленного несоответствия регистратор обязан отказать в регистрации доменного имени. Основаниями для отказа также являются:
- совпадение предлагаемого доменного имени с уже зарегистрированным доменным именем. Проверить наличие регистрации можно при помощи базы Реестра доменных имен. При наличии нескольких заявок на одно и то же доменное имя регистратор удовлетворяет ту заявку, для которой первой были выполнены установленные требования;
- совпадение предлагаемого доменного имени с включенным в стоп-лист обозначением. Стоп-лист содержит обозначения, которые нельзя зарегистрировать в качестве доменных имен, так как в них используются слова, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали (слова непристойного содержания, призывы антигуманного характера, оскорбляющие человеческое достоинство либо религиозные чувства);
- доменное имя не соответствует установленным техническим требованиям;
- пользователь не представил необходимую информацию об администраторе. Следует отметить, что нормами действующего законодательства не установлена обязанность предоставлять какие-либо документы, идентифицирующие администратора домена, однако при отсутствии идентификационных сведений в регистрации домена может быть отказано.
Правила регистрации доменных имен предусматривают, что отказ в регистрации доменного имени по основаниям, не включенным в вышеприведенный перечень, не допускается. В случае выявления совпадения предлагаемого к регистрации доменного имени с объектом интеллектуальных прав (товарным знаком, фирменным наименованием) регистратор не вправе отказать в регистрации доменного имени по данному основанию. Поэтому пользователь несет полную ответственность за соблюдение прав третьих лиц при регистрации доменного имени с предлагаемым им обозначением.
По требованию пользователя регистратор обязан выдать решение об отказе в регистрации доменного имени в письменной форме. При отсутствии оснований для отказа регистратор осуществляет регистрацию доменного имени в течение трех рабочих дней. В случаях, когда регистрация доменного имени по каким-либо причинам не состоялась, регистратор не вправе разглашать полученную от пользователя информацию о его намерении зарегистрировать данное доменное имя.
Доменное имя считается зарегистрированным с момента внесения соответствующих сведений в Реестр. В качестве подтверждения факта регистрации также может выдаваться свидетельство о регистрации доменного имени. Право администрирования действует с момента регистрации доменного имени в течение срока действия регистрации.
Срок регистрации доменного имени составляет один год. Администратор вправе продлевать срок регистрации доменного имени неограниченное количество раз. В результате продления регистрации доменного имени срок регистрации продлевается на один год с даты окончания ранее установленного срока.
§ 2. Участники отношений по использованию доменных имен
В правоотношениях, складывающихся по поводу регистрации и использования домена и доменного имени, участвует несколько субъектов, каждый из которых выполняет определенные функции.
К таким субъектам относятся координатор, регистратор, администратор домена и лицо, использующее домен (пользователь).
Координатор - это уполномоченное юридическое лицо, осуществляющее управление доменами.RU и.РФ в интересах российского и мирового интернет-сообщества и организующее функционирование Реестра.
В качестве координатора в Российской Федерации выступает созданная в 2001 г. Автономная некоммерческая организация "Координационный центр национального домена сети "Интернет" <1>, которая является унитарной некоммерческой организацией, не имеющей членства и созданной на основе имущественных взносов юридических лиц (учредителей) в целях предоставления услуг, связанных с использованием системы доменных имен, других систем адресации и нумерации национального уровня, а также услуг, связанных с безопасностью использования Интернета.
--------------------------------
<1> Официальный сайт https://cctld.ru/ru/.
Ее соучредители: общественно-государственное объединение "Ассоциация документальной электросвязи" (АДЭ), "Союз операторов Интернет" (СОИ), региональная организация "Центр Интернет-технологий" (РОЦИТ) и Российский НИИ развития общественных сетей (РосНИИРОС). В 2015 г. в состав учредителей также вошли Министерство связи и массовых коммуникаций РФ и Институт развития Интернета (ИРИ).
Координатор осуществляет функции по выработке правил регистрации доменных имен в доменах RU. и.РФ, обладает полномочиями аккредитации регистраторов и исследования перспективных проектов, связанных с развитием российских доменов верхнего уровня. Основной задачей Координационного центра является обеспечение надежного и стабильного функционирования DNS-инфраструктуры российского сегмента сети Интернет.
Координатор осуществляет взаимодействие с регистраторами посредством проведения процедур аккредитации и заключения соглашений.
Регистратор - это юридическое лицо, аккредитованное Координатором для регистрации доменных имен в доменах.RU и (или).РФ.
Под аккредитацией понимается осуществление проверки и признание Координатором компетентности претендента в области оказания услуг регистрации доменных имен второго уровня в доменах верхнего уровня, администрирование которых осуществляет Координатор.
Для получения аккредитации претендент должен соответствовать требованиям, указанным в Требованиях к аккредитованной организации <1>, в том числе:
--------------------------------
<1> Утверждены решением Координационного центра национального домена сети "Интернет" от 27 февраля 2014 г. N 2014-01/03.
1) в качестве регистратора может выступать только юридическое лицо, имеющее стабильное финансовое положение, в том числе чистые активы на сумму не менее 1 млн руб., застраховавшее свою профессиональную ответственность, связанную с деятельностью по регистрации доменных имен на сумму не менее 15 млн руб., использующее сертифицированные средства защиты информации и выполняющее требования по обработке персональных данных, установленные действующим законодательством Российской Федерации;
2) для оказания услуг регистрации доменных имен регистратор обязан располагать необходимым количеством квалифицированных работников для выполнения следующих функций: административные вопросы; финансовые вопросы; технические вопросы; взаимодействие с пользователями и администраторами; защита информации; юридические вопросы; взаимодействие с правоохранительными органами. Регистратор обязан представить координатору сведения (контактную информацию) для взаимодействия по вышеперечисленным вопросам и незамедлительно сообщать Координатору об изменении этих сведений;
3) регистратор обязан иметь офисное помещение, надлежащим образом оборудованное для приема посетителей. Местонахождение офиса должно быть обозначено вывеской регистратора;
4) регистратор обязан предоставить пользователю, в том числе опубликовать и своевременно обновлять на своем сайте, посвященном регистраторской деятельности, полную и достоверную информацию, в том числе сведения о себе, документацию для пользователей, ссылки на Правила и другие документы координатора, регламентирующие деятельность регистратора; цены и иные существенные условия оказания услуг;
5) регистратор обязан разработать и применять на практике инструкции для персонала, содержащие описание процедур регистратора при выполнении действий, связанных с регистрацией и последующим обслуживанием им доменных имен.
Для получения аккредитации Организация направляет Координатору заявление, а также комплект документов, содержащий информацию, необходимую и достаточную для оценки ее готовности к аккредитации. Координатор в течение трех рабочих дней осуществляет предварительную проверку представленного Организацией заявления на его соответствие формальным признакам. Координатор рассматривает заявление Организации в течение 30 календарных дней с даты представления полного пакета документов.
В случае принятия решения об аккредитации координатор в течение 20 календарных дней заключает с претендентом на роль регистратора специальное Соглашение об аккредитации, которое подтверждает право регистратора предоставлять услуги регистрации доменных имен в доменах верхнего уровня, администрирование которых осуществляет координатор, в течение срока действия Соглашения об аккредитации и является основанием для обращения регистратора к уполномоченному координатором лицу для заключения договора об оказании услуг доступа к Реестрам доменов верхнего уровня.
Срок аккредитации, условия и порядок ее продления определяются Соглашением об аккредитации.
Основная функция регистратора - это действия по внесению в Реестр сведений о доменном имени, его администраторе и иных сведений, установленных нормативными требованиями на основании соглашений с пользователями.
Пользователь - это лицо, заказывающее или использующее услуги, связанные с регистрацией доменных имен.
Для целей регистрации доменного имени между регистратором и пользователем заключается договор об оказании услуг регистрации. Договор между регистратором и пользователем об оказании услуг регистрации является публичным, т.е. регистратор обязан заключать договоры об оказании услуг регистрации и оказывать услуги без каких бы то ни было ограничений по территории и категориям пользователей, за исключением тех случаев, когда такие ограничения установлены законодательством Российской Федерации. Пользователь вправе заключить договор с любым регистратором.
Регистратор вправе определять порядок оказания услуг регистрации, в том числе порядок оформления, подачи, рассмотрения, оплаты заявок пользователя.
Регистратор не вправе:
- обусловливать оказание пользователям услуг регистрации доменных имен приобретением иных товаров (работ, услуг);
- назначать цены и иные условия оказания услуг регистрации, в том числе регистрации освобождающихся доменных имен, в каждом домене верхнего уровня в зависимости от выбранного пользователем доменного имени второго уровня;
- ограничивать круг пользователей, которые могут воспользоваться услугой регистрации освобождающихся доменных имен, или создавать преимущества в получении информации об услуге отдельным пользователям или категориям пользователей.
Договор должен содержать ссылку на страницу с текстом Правил на сайте Координатора и указание на приоритет норм Правил перед условиями договора. Регистратор обязан предоставить пользователю возможность ознакомиться с Правилами в доступной и наглядной форме.
Регистратор обязан предоставить пользователю достоверную и полную информацию о своем наименовании, местонахождении (юридическом и фактическом адресе), ценах и иных существенных условиях оказания услуг, а также другую информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о защите прав потребителей. Пользователь обязан предоставить регистратору достоверные сведения в объеме и порядке, установленных Правилами и договором, а также своевременно извещать регистратора об изменении предоставленных им сведений и предоставлять регистратору по его запросу подтверждающие документы.
Пользователь вправе расторгнуть договор с регистратором. При этом регистратор обязан аннулировать регистрацию всех доменных имен, сведения о которых регистратор поддерживает на основании данного договора.
После заключения договора с регистратором и приобретения им юридической силы в доменном правоотношении возникает личность администратора.
Администратор - это пользователь, на имя которого зарегистрировано доменное имя в Реестре.
Администратор осуществляет функции администрирования, под которыми понимается осуществление прав и обязанностей, предусмотренных Правилами регистрации доменных имен.
К числу таких прав, в частности, относятся:
- использование домена для размещения сайта;
- выделение дальнейших подуровней домена (это зачастую применяется при построении корпоративных сайтов);
- передача права администрирования другому лицу;
- инициирование аннулирования регистрации домена.
Данные права осуществляются в соответствии с нормами правил регистрации доменных имен. За надлежащее осуществление своих прав и обязанностей администратор несет ответственность. В том числе на администратора возлагается ответственность в случае нарушения регистрацией и использованием доменного имени прав и законных интересов правообладателей интеллектуальных прав на товарные знаки и иные средства индивидуализации.
§ 3. Доменные споры и порядок их рассмотрения
Правовая природа доменного имени. Соотношение с товарным знаком. Особенности разрешения доменных споров определяются правовой природой доменного имени. Однако до сих пор этот правовой режим не определен в российском ГК РФ в отличие от правового режима средств индивидуализации, в том числе товарного знака.
При определении понятия доменного имени одной из отправных точек является отнесение (неотнесение) его к средствам индивидуализации.
Дискуссия. По мнению ряда специалистов, доменное имя не может относиться к средствам индивидуализации, поскольку законодатель упоминает доменное имя в качестве не самостоятельного средства индивидуализации товаров или услуг, а всего лишь одной из возможных форм использования законодательно признанного средства индивидуализации - товарного знака наряду с другими названными формами использования - на товарах, на этикетках, на упаковках товаров <1>.
--------------------------------
<1> Вацковский Ю.Ф. Доменные споры. Защита товарных знаков и фирменных наименований. М.: Статут, 2009. С. 55.
По мнению других, доменные имена в принципе не могут быть отнесены к объектам интеллектуальных прав и не нуждаются в дополнительной охране, поскольку домены защищены технически. "Регистрация доменного имени делает его владельца единственным лицом, которое может использовать домен, и только к его сайту получают доступ иные лица по адресу, который содержит данный домен. Никакая дополнительная правовая охрана не нужна ни пользователям, ни регистраторам доменных имен" <1>.
--------------------------------
<1> Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности: Учебник. М.: Проспект, 2010. С. 265.
Согласно еще одному подходу доменное имя является средством индивидуализации, которое позволяет потребителям и пользователям просто и эффективно находить в виртуальном пространстве известные им в хозяйственном обороте наименования <1>. В.О. Калятин отмечает, что наряду с функцией адресации запросов функция индивидуализации также стала основной функцией доменных имен, поэтому он считает возможным "вычленить доменные имена из иных систем адресации, не ставших действительными средствами индивидуализации" <2>. А.Г. Серго пишет о функции индивидуализации доменных имен, поскольку "доменное имя призвано не столько обеспечить адресацию запросов (как это делает IP-адрес), сколько заменить набор цифр емким и запоминающимся обозначением, т.е. индивидуализировать определенный интернет-ресурс" <3>.
--------------------------------
<1> Наумов В.Б. Право и Интернет: очерки теории и практики. М.: Книжный дом "Университет", 2002. С. 160.
<2> Калятин В.О. Проблемы правового регулирования доменных имен в гражданском законодательстве // Вестник гражданского права. 2006. N 2 // СПС "КонсультантПлюс".
<3> Серго А.Г. О некоторых подходах к правовому регулированию доменного имени // Информационное право. 2005. N 1 // СПС "КонсультантПлюс".
Однако, несмотря на наличие определенной индивидуализирующей функции, доменные имена нельзя считать объектом интеллектуальных прав. Индивидуализирующую функцию доменного имени можно сравнить, например, с функцией почтового адреса, который также индивидуализирует некое здание, однако это обусловлено лишь тем, что в силу естественных причин невозможно существование двух объектов с одним адресом. Именно поэтому доменные имена не могут быть отнесены к средствам индивидуализации как к разновидности объектов интеллектуальных прав (интеллектуальной собственности).
Понятие и виды доменных споров. Понятие "доменный спор" в нормах действующего законодательства не определено. В судебной практике под доменными спорами понимаются "споры по использованию доменных имен, тождественных или сходных до степени смешения с товарными знаками или иными средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий" <1>. Можно также привести и определение доменного спора как спора "о правомерности использования доменного имени, сходного с результатом интеллектуальной деятельности или средством индивидуализации, принадлежащим заявителю, в котором заявлено требование о понуждении к совершению либо о воспрещении каких-либо действий, подлежащее принудительному исполнению" <2>.
--------------------------------
<1> Постановление Президиума СИП от 28 марта 2014 г. N СП-21/4 "Об утверждении справки по вопросам, возникающим при рассмотрении доменных споров" // http://ipcmagazine.ru/official-cronicle/the-questions-that-arise-when-considering-domain-disputes.
<2> Постановление Президиума СИП от 15 октября 2013 г. N СП-23/3 "Об утверждении справки о некоторых вопросах, связанных с процессуальным порядком применения обеспечительных мер по доменному спору" // http://ipcmagazine.ru/official-cronicle/on-domain-disputes-interim-measure-15-october-2013.
Таким образом, доменные споры представляют собой споры между администратором доменного имени и обладателем исключительного права на средства индивидуализации, которые возникают в связи с нарушением прав одного из них, в том числе споры между владельцами товарного знака, с одной стороны, и администратором домена - с другой, за право использовать доменное имя.
Доменные споры можно классифицировать по различным основаниям. С точки зрения защищаемого субъекта, они подразделяются на споры, направленные на защиту обладателя права на средство индивидуализации, и споры, направленные на защиту обладателя доменного имени. По предмету доменные споры можно также подразделить на споры в связи с так называемым киберсквоттингом и споры, связанные с недобросовестной конкуренцией.
Судебный порядок рассмотрения доменных споров. В случае нарушения прав на средства индивидуализации при регистрации и (или) использовании доменного имени защита осуществляется в судебном порядке. Надлежащим ответчиком по делам о нарушениях прав на товарные знаки и на фирменные наименования в доменных именах, а также лицом, которое должно нести ответственность за нарушение прав на товарный знак и на фирменное наименование в доменном имени, является администратор домена.
Доменные споры рассматриваются и разрешаются как арбитражными судами, так и судами общей юрисдикции. Критериями, определяющими подведомственность доменного спора арбитражным судам, являются экономический характер спора и его субъектный состав. Арбитражные суды рассматривают в порядке искового производства возникающие из гражданских правоотношений экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных АПК РФ и иными федеральными законами, - другими организациями и гражданами, за исключением дел, рассматриваемых Московским городским судом в соответствии с ч. 3 ст. 26 ГПК РФ.
Суды общей юрисдикции рассматривают доменные споры с участием физических лиц. В соответствии с положениями абз. 1 ч. 1, ч. 3 ст. 22 ГПК РФ суды общей юрисдикции рассматривают и разрешают исковые дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений, за исключением экономических споров и других дел, отнесенных федеральным конституционным законом и федеральным законом к ведению арбитражных судов.
Раньше судебная практика складывалась таким образом, что доменные споры, в которых в качестве ответчиков выступали физические лица, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, но фактически осуществляющие предпринимательскую деятельность, рассматривались арбитражными судами <1>. В качестве примеров можно указать следующие дела, связанные с доменными именами: etro.ru <2>, kamaz.ru <3>, mumm.ru <4>, telejob.ru <5> и т.д. По сути, при решении вопроса о подведомственности спора суды исходили из того, что во внимание необходимо принимать не только субъектов, но и характер правоотношений. Соответственно, факт, что ответчиком является физическое лицо, не свидетельствует об отсутствии правоотношений, связанных с предпринимательской деятельностью.
--------------------------------
<1> Табастаева Ю., Христофоров А. Проблемы определения подведомственности доменных споров с участием физических лиц // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2016. N 10.
<2> См. там же.
<3> Постановление 13 ААС от 17 июля 2015 г. N 13АП-12416/2015 по делу N А56-18369/2014 // https://kad.arbitr.ru/.
<4> Постановление Президиума ВАС РФ от 18 мая 2011 г. N 18012/10 по делу N А40-47499/10-27-380 // Вестник ВАС РФ. 2011. N 8.
<5> Определение Президиума ВАС РФ от 7 августа 2012 г. N ВАС-8444/12 по делу N А41-19354/11 // СПС "Гарант".
На данный момент судебная практика складывается иначе. В Обзоре судебной практики <1> содержится разъяснение о том, что споры с участием физических лиц рассматриваются судами общей юрисдикции. Например, в деле по иску иностранной компании "Ягуар Лэнд Ровер Лимитед" к физическому лицу о запрете использования прав на товарные знаки JAGUAR и LAND ROVER в доменных именах JaguarDealer.ru, JaguarDealers.ru, LandRoverDealer.ru, LandRoverDealers.ru производство по делу было прекращено на том основании, что ответчиком является физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимателя (данную позицию заняли Арбитражный суд г. Москвы и Суд по интеллектуальным правам) <2>.
--------------------------------
<1> См. п. 4 Обзора, утвержденного Президиумом ВС РФ 24 декабря 2014 г.
<2> Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 сентября 2015 г. по делу N А40-129387/2015 // https://kad.arbitr.ru/; Постановление СИП от 30 марта 2017 г. N С01-195/2017 по делу N А40-177495/2016.
Подсудность доменного спора определяется по общим правилам, т.е. исковое заявление подлежит предъявлению в суд, арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства ответчика. Иск к ответчику, находящемуся или проживающему на территории иностранного государства, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения на территории Российской Федерации имущества ответчика.
Процедуры квазисудебного урегулирования доменных споров. На международном уровне широкое распространение получили квазисудебные процедуры рассмотрения доменных споров.
Основным негосударственным (внесудебным) способом разрешения доменных споров, а также средством борьбы с незаконным использованием товарных знаков в доменных именах является Унифицированная (Единая) Политика Разрешения Споров о Доменных Именах (UDRP - Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy).
Указанная процедура была разработана ICANN в 1999 г. и свое функционирование основывает на двух главных нормативных актах: Единой Политике Рассмотрения Споров о Доменных Именах (Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy - UDRP - закрепляет принципы регулирования отношений между регистраторами, администраторами доменных имен и третьими лицами) и Правилах для Единой Политики Рассмотрения Споров о Доменных Именах (Rules for Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy - направлены на регламентацию рассмотрения споров). Каждый трибунал, рассматривающий спор, может разработать и принять дополнительные правила, целью которых является расширение общих норм и более детальное регулирование определенных вопросов.
Полномочия по рассмотрению споров по административной процедуре UDRP предоставлены аккредитованным ICANN центрам. В настоящее время их пять: Азиатский центр разрешения споров о доменных именах, Национальный арбитражный форум, Арбитражный и посреднический центр Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности (Центр ВОИС), Чешский арбитражный суд (арбитражный центр по спорам, связанным с Интернетом), Международный Институт по Предотвращению и разрешению споров (CPR).
Политика распространяет свое действие на домены, зарегистрированные в зоне первого (верхнего) уровня, в том числе домены, зарегистрированные в рамках программы New gTLD. Национальные регистраторы ряда стран также предусмотрели процедуру в качестве обязательной. Среди таких стран (территорий) Политика выделяет остров Ниуэ (.NU), Тувалу (.TV), Самоа (.WS) и др. В иных же случаях для передачи спора на рассмотрение аккредитованным провайдером (административным центром) необходимо наличие в договоре о делегировании доменного имени оговорки о согласии на рассмотрение споров по процедуре UDRP.
Для инициирования процедуры рассмотрения спора необходимо подать жалобу провайдеру (аккредитованному центру) в письменной или электронной форме. В жалобе должна содержаться просьба о вынесении решения в соответствии с Политикой и Правилами UDRP и о требуемом решении. К заявлению должны быть приложены все доказательства, поскольку административная процедура в любом из центров является заочной.
В исключительных случаях Правила допускают участие стороны, но только если это необходимо для разрешения жалобы и вынесено соответствующее решение комиссии. Каких-либо требований к письменным доказательствам ни Политикой, ни Правилами не предъявляется. При наличии сомнений в достоверности представленных доказательств трибунал может отказать в рассмотрении заявления ввиду ограниченности своих полномочий.
В Правилах UDRP презюмируется независимость и беспристрастность членов комиссии. Допускается самоотвод арбитра.
Языком административного процесса является язык, на котором составлен договор о регистрации доменного имени, если иное не указано в условиях договора. Однако положение о языке не является императивным и может быть изменено по решению арбитров.
Решение выносится на основании представленных документов, следуя Политике и Правилам UDRP, а также если арбитры сочтут применимыми с учетом положений иных правил и законодательства. Как правило, положения национального законодательства учитываются в случае, когда стороны располагаются в одном государстве. При коллегиальном рассмотрении решение принимается большинством голосов. За арбитрами закреплено право на особое мнение, которое прилагается к решению большинства. Решение подлежит публикации на официальном веб-сайте. Решение составляется на том языке, на котором велось рассмотрение спора. Решение в течение трех дней подлежит передаче ICAAN и Регистратору, который, в свою очередь, доводит решение до сторон спора.
На период всего разбирательства и в течение 15 дней после его окончания действует мораторий на смену администратора домена. Исключение составляет случай, когда новый администратор домена предоставляет свое согласие на исполнение решения, вынесенного по итогам административного или судебного разбирательства. Аналогичная норма предусмотрена для регистраторов.
Унифицированная (Единая) Политика Разрешения Споров о Доменных Именах и Правила для Единой Политики, которые вместе являются основой процедуры UDRP, - это уникальный способ разрешения споров при существующей неопределенности в правовом регулировании данной сферы. Российские резиденты участвуют в разбирательствах на основе этой процедуры по доменам, зарегистрированным ими в других доменных зонах.
Следует иметь в виду, что применением этих процедур не исчерпывается право на рассмотрение спора. В случае если сторона не согласна с решением, которое вынес административный центр, то допускается обращение в судебный орган. При этом спор передается для независимого разрешения, а не для оспаривания вынесенного одним из центров решения.
§ 4. Виды доменных споров и основные принципы урегулирования
конфликтов между владельцами доменных имен и товарных
знаков, иных средств индивидуализации
Принцип добросовестности регистрации доменного имени. Киберсквоттинг. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно, при этом никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.
В начале XXI в. в связи с развитием новых информационных технологий появилась существенная проблема, которая получила название киберсквоттинг. С развитием сети Интернет получившее негативную репутацию явление получило новое наименование - домейнинг, а сетевые деятели - домейнеры. Однако суть не изменилась.
Киберсквоттинг (от англ. cyber - виртуальный, squat - захватывать) может быть определен как практика недобросовестной регистрации, приобретения и (или) использования доменных имен, идентичных или схожих с охраняемыми средствами индивидуализации или другими объектами интеллектуальной собственности, охраняемыми наименованиями и нематериальными благами (например, с именем физического лица) с целью получения материальной выгоды.
В основе проблемы киберсквоттинга лежит конфликт между владельцем товарного знака или фирменного наименования и лицом, зарегистрировавшим идентичное и сходное с этим обозначением доменное имя. Проблема усложняется уникальностью доменного имени, технической исключительностью прав владельца и, соответственно, принципиальной невозможностью одновременного использования доменного имени несколькими лицами, по каким-либо основаниям претендующими на него. Целью деятельности киберсквоттеров является извлечение максимальной прибыли от перепродажи доменного имени при минимальных затратах на его регистрацию.
Можно выделить следующие виды киберсквоттинга.
Во-первых, брендовый домейнинг, представляющий собой регистрацию доменных имен, содержащих товарные знаки и другие средства индивидуализации. Недобросовестность деятельности заключается в регистрации доменных имен не для собственных нужд, а в целях злоупотребления технической уникальностью доменного имени. Как итог - невозможность для лица, которое имеет право на соответствующее обозначение, использовать его в качестве доменного имени. Поведение домейнеров в данном случае строится по следующим направлениям: либо они используют захваченные домены для переадресации на другие сайты с однородной тематикой <1>, либо они предлагают к продаже доменные имена правообладателям соответствующих объектов интеллектуальных прав. Зачастую для принуждения такого правообладателя к выкупу домена домейнеры прибегают к действиям, целенаправленно приносящим ущерб репутации правообладателя объектов интеллектуальных прав (например, устанавливают функцию переадресации на сайты, содержащие вирусы, либо сайты "сомнительного" содержания <2>).
--------------------------------
<1> Данное действие позволяет увеличить статистику посещаемости сайта, с тем чтобы в дальнейшем получить возможность использовать данные статистические показатели при оценке стоимости размещения рекламных материалов на таком сайте, а также при переговорах о цене уступки прав на домен.
<2> Вацковский Ю.Ф. Доменные споры. Защита товарных знаков и фирменных наименований. М.: Статут, 2009.
Вторым видом является тайпсквоттинг. Данное направление основано на вариантах написания доменов или ошибках, которые могут быть совершены интернет-пользователями как в самом имени, так и в написании домена. В обоих случаях регистрируются доменные имена, близкие по написанию с известными товарными знаками и доменными именами. Вместо слитного написания киберсквоттеры могут зарегистрировать написание через дефис, например, dobrolet.ru - dobro-let.ru. Нередки случаи допущения ошибочного написания, например, вместо google.com может использоваться googl.com, вместо yandex.ru - jandex.ru, apple.com - aple.com, pravo.ru - pravo.ru и т.д. Возможно использование дополнительных слов и символов. Использование данного вида рассчитано на "человеческий" фактор, обеспечивающий вероятность ошибок при наборе названия, что позволяет окупить расходы за счет рекламы, даже если "двойника" не удастся продать.
Предметный киберсквоттинг сводится к использованию общеупотребительных обозначений (наименований товаров, видов деятельности). С правовой точки зрения такая деятельность не нарушает прав и законных интересов. Однако предметный киберсквоттинг препятствует добросовестным предпринимателям реализовать свой интерес.
Произвольный домейнинг - регистрация доменов, не использующих зарегистрированных товарных знаков с целью предугадать возможный спрос на доменные имена.
Недавно была обнаружена новая разновидность противоправного использования доменных имен - саундсквоттинг (от англ. sounds-quatting), в ее основе лежит совпадение популярных доменных имен по звучанию (из-за наличия омофонов). В настоящее время широкое распространение получили гаджеты с функциями распознавания голоса и поиска информации в сети. При использовании программ с функцией звукового воспроизведения текста вредоносный домен может совпадать с аутентичным, что может иметь следствие - введение в заблуждение пользователя.
Главным признаком киберсквоттинга является недобросовестность действий, подразумевающая в первую очередь осведомленность о принадлежности прав на соответствующий товарный знак или объект другому лицу, с наличием намерения использовать чужой объект.
В соответствии с п. 1 ст. 1250 ГК РФ по требованию правообладателей, организаций по управлению правами на коллективной основе, а также иных лиц в случаях, установленных законом, могут применяться различные способы защиты интеллектуальных прав (ст. 12 и п. 1 ст. 1252 ГК РФ). В случае киберсквоттинга чаще всего заявляются требования о признании права, пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, возмещении убытков или выплаты компенсации, о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя, о применении обеспечительных мер.
Защита доменных имен и прав на них. Недобросовестная конкуренция. Другой стороной взаимоотношений администраторов доменных имен и обладателей интеллектуальных прав является так называемый обратный захват доменных имен - получение контроля (или компенсаций за использование) над коммерчески успешными сайтами посредством регистрации соответствующих средств индивидуализации и последующего заявления требований о прекращении их незаконного использования обладателем доменного имени. В условиях соотношения правового статуса охраняемого товарного знака и неохраняемого доменного имени правообладатель товарного знака получает приоритетную защиту с точки зрения действующих норм права. Однако такие действия правообладателя в ряде случаев могут квалифицироваться как недобросовестная конкуренция.
В соответствии со ст. 10bis Парижской конвенции 1883 г. все страны Союза обязаны обеспечить эффективную защиту от недобросовестной конкуренции. В Парижской конвенции под актом недобросовестной конкуренции понимается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.
В рамках отечественного законодательства одним из правовых механизмов, призванных обеспечить защиту от недобросовестной конкуренции, является механизм, закрепленный в ст. 10 ГК РФ. Суд имеет право отказать лицу в защите его права на товарный знак на основании ст. 10 ГК РФ, если по материалам дела, исходя из конкретных фактических обстоятельств, действия по государственной регистрации соответствующего товарного знака могут быть квалифицированы как злоупотребление правом <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 62 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" // РГ. 2009. 22 апр.
Судебная практика выработала ряд критериев для определения фактов злоупотребления правом со стороны правообладателя средства индивидуализации. Прежде всего суды оценивают действия сторон с позиции добросовестности или недобросовестности: "...оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны" <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // РГ. 2015. 30 июня.
Признание права на доменное имя как способ защиты судами не применяется со ссылкой на отсутствие в законодательстве РФ норм, регулирующих признание права на доменное имя, и неотнесение его к объектам гражданского права.
Основные критерии разрешения доменных споров. Отсутствие необходимого правового регулирования порождает сложные судебные споры, при разрешении которых суды исследуют действия администратора доменного имени. Для разрешения доменного спора имеют значение следующие факты <1>:
--------------------------------
<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 11 ноября 2008 г. N 5560/08 // СПС "КонсультантПлюс".
1. Сходство товарного знака и доменного имени (по фонетическому, графическому, семантическому признакам): это может быть как полным совпадением (тождеством), так и сходством до степени смешения (т.е. если домен ассоциируется с товарным знаком в целом, несмотря на их отдельные отличия).
Одной из проблем в рамках рассмотрения доменных споров является разный подход национальных законодательств к определению товарных знаков (в части правовой охраны). В частности, это выражается в предоставлении охраны в одних странах только зарегистрированным знакам, в других странах (например, в англосаксонской системе) наряду с зарегистрированными признаются и охраняются незарегистрированные товарные знаки (common law trademarks).
В рамках Политики UDRP арбитрами был выработан подход, согласно которому в рамках процедуры UDRP защитой пользуются как зарегистрированные товарные знаки, так и незарегистрированные товарные знаки (поскольку ICANN использует термин "товарный знак или знак обслуживания, на который у заявителя имеются права", а не более узкое понятие).
В качестве второй проблемы выделяют спорность подходов к категории "сходство до степени смешения". Как правило, сходство до степени смешения обозначает ситуацию, когда покупатель вместо покупки нужной ему вещи может купить совершенно другой товар, для обозначения которого было использовано сходное обозначение. При этом не имеет значения тот факт, что пользователь имеет возможность вернуться на исходную страницу в том случае, когда он в результате неверной адресации попадает на ненужную ему страницу (как отмечают исследователи, этот довод использовался ответчиками при рассмотрении первых доменных споров в зарубежных странах <1>). На настоящий момент общепризнанным считается, что доменное имя является сходным до степени смешения с легальным средством индивидуализации в том случае, если доменное имя само по себе дает возможность предположить связь между администратором домена и владельцем средства индивидуализации.
--------------------------------
<1> См.: Серго А.Г. Пути разрешения конфликтов, возникающих при использовании доменных имен в сети "Интернет": Дис.... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 93 - 96.
Сходство может быть установлено и тогда, когда доменное имя представляет лишь часть товарного знака (и наоборот). Например, признаны сходными товарный знак "MIRAX" и домен miraxa.net.ru или товарный знак "SAMSUNG" и доменное имя samsungkies2.ru <1>. Если домены регистрировались в расчете на "человеческий фактор" при написании доменного имени (тайпсквоттинг), то, по мнению арбитров, наличие сходства до степени смешения должно признаваться в обязательном порядке.
--------------------------------
<1> Решение СИП от 10 декабря 2014 г. по делу N А56-8524/2014 // СПС "КонсультантПлюс".
Российская судебная практика исходит из того, что вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. N 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности" // Вестник ВАС РФ. 2008. N 2.
В отн
