Образование правовой системы стран общего права

Правовые системы не случайно распределены в мире. Значительная их часть унаследована в результате вторжений, завоеваний или колониальных захватов*(59). Колониальная экспансия Великобритании по всему миру явилась непосредственной причиной распространения общего права в других странах - английских колониях. Площадь Британской Империи в период ее расцвета в середине 30-х гг. прошлого века составляла около 41,2 млн. кв. км. Это примерно четверть территории планеты, на которой в то время проживали 480 млн. человек.

Первым случаем распространения общего права из Англии считается завоевание норманнами Ирландии в 1169 г. Около восьми столетий назад Ирландия стала первой иностранной юрисдикцией общего права. Это "первое путешествие общего права" стало результатом английского экспансионизма, осуществленного путем упразднения ирландской правовой системы, известной как право Брехон.

Первые попытки создать заморские английские колонии были предприняты в последней четверти XVI столетия в период правления королевы Елизаветы. Впоследствии общее право распространилось с Британских островов в различные части Африки, Америки, Азии, Австралии, на острова Карибского моря и Тихого океана. В каждой колонии общее право в определенной степени адаптировалось к местным условиям, при этом некоторые коренные правовые традиции существовали вместе с общим правом.

Обычно, когда Британия приобретала колонию, все английское право, которое могло быть применено к условиям колонии, становилось правом этой колонии, включая как статутное, так и общее право, либо английское право применялось частично. Однако законы, которые касались только местных условий Англии, не применялись. Последующие изменения в английском праве не всегда автоматически становились частью правовой системы колонии. При этом британский Парламент сохранял за собой право принимать законы, прямо относящиеся к колонии.

Уильям Блэкстоун*(60) в первом томе "Комментариев к законам Англии"*(61), опубликованном в 1765 г., сформулировал доктрину рецепции норм английского общего права в британских колониях, которая затем стала применяться судами. К началу XVIII в. английское общее право выработало принципы для определения правовых норм, которые должны были применяться на вновь приобретенных территориях. В одних случаях территории были завоеваны британской армией, в других страны уступали, т.е. передавали, эти территории Британии. Часто территории считались поселенческими колониями и в результате мирной колонизации признавались британскими владениями. Суды различали завоеванные колонии, колонии, которые были уступлены, и колонии, заселенные путем мирной колонизации.

В случаях завоеванных и уступленных территорий обычно применялось правило о том, что если на этих территориях существовала хорошо организованная система цивилизованного права, то она должна была продолжать действовать. Примером может служить продолжение действия романо-голландского права в бурских республиках Трансвааль и Оранжевое Свободное государство после Англо-бурской войны. Романо-голландское право Южной Африки из колонии Мыс Доброй Надежды стало применяться также в Южной Родезии и Юго-Западной Африке*(62). На Цейлоне также не было отменено романо-голландское право, которое наряду с особыми обычными законами применялось в отношении разных расовых групп населения после того, как Нидерланды уступили остров Британии. Эти страны были первоначально колонизированы Нидерландами, которые навязали им свою систему права. Позднее, когда они стали английскими колониями, гражданское право было лишь частично вытеснено общим правом.

Суды определяли поселенческие колонии как территорию, которая к моменту занятия ее британцами была необитаемой или заселенной примитивными народами, чьи законы и обычаи считались неприменимыми к цивилизованной расе. Основным правилом в такой колонии считалось, что британские поселенцы привнесли английское право как их birth right (право от рождения), т.е. английские законы могли действовать в условиях колонии. Так, в каждом австралийском штате, Папуа и Новой Зеландии английское право стало правовой системой этих колоний, потому что они были первоначально определены как "поселенческие колонии" или должны были признаваться в качестве таковых.

Австралия была признана "поселенческой колонией", что послужило основанием действия общего права. Сейчас в Австралии действует самостоятельная сфера права, созданная судьями, - общее право Австралии, которое едино для всей страны и может быть изменено статутным правом штатов и территорий. Общее право определяется судьями и правоведами в Австралии разным образом. Одни определяют его как state law (государственное право), другие - как феодальное или общее право Австралийского Союза. Часто его определяют как общее право Австралии или национальное право. Во многих случаях в прошлом на него ссылались как на право Англии. В других случаях его называют просто "общее право"*(63).

Канада, кроме провинции Квебек, восприняла общее и статутное право на основе принципов Блэкстоуна, т.е. как поселенческая колония. Поэтому в провинциях Нью-Брансуик, Остров Принца Эдуарда, Новая Шотландия, на Ньюфаундленде и Лабрадоре английское право стало действовать автоматически. В провинции Нью-Брансуик английское право стало действовать в 1660 г., в провинциях Остров Принца Эдуарда и Новая Шотландия - в 1758 г., на Ньюфаундленде и в Лабрадоре - в 1825 г. Провинция Квебек была основана французскими колонистами, и сначала там действовало французское право. После захвата ее англичанами в 1763 г. должно было применяться английское право, однако в 1774 г. британский Парламент на основании Акта о Квебеке восстановил действие французского гражданского права, которое должно было применяться "ко всем вопросам права собственности и другим правам".

В Канаде применяется провинциальное общее право, которое может быть модифицировано статутным правом разных провинций и территорий, кроме Квебека, где действует Гражданский кодекс. Наряду с ним действует федеральное общее право. Суды могут также применять право справедливости.

Рецепция английского общего права в США также имеет свои особенности. В каждой американской колонии структура управления и соответственно система права устанавливалась на основании королевской хартии. При этом ни в одной хартии четко не определялось ни то, что судебная система должна быть образована по образцу судебной системы в Англии, ни то, что суды при вынесении решений должны были применять английское общее право. В большей части колониальных хартий просто содержались положения о том, что законы колонии "не должны противоречить праву и законам нашего Королевства Англии" или "должны соответствовать законам нашего Королевства Англии".

Поэтому существуют три основных теории рецепции английского общего права в американских колониях. Первое обоснование содержится в утверждении судьи Джозефа Стори в решении по делу Van Ness v. Pacard: "Не все аспекты общего права Англии должны применяться в Америке. Наши предшественники принесли с собой основные принципы общего права, но они выбрали только ту его часть, которая была приемлема для них"*(64).

Вторая идея была высказана профессором Полем Рейншем, по утверждению которого английская юриспруденция была дополнительным источником права в Америке*(65). Третья теория принадлежит профессору Юлиусу Гобелю. Соглашаясь в целом с Рейншем в том, что общее право не играло существенной роли в ранних колониях, Гобель обнаружил английский источник их права. Он представил доказательства того, что право, применявшееся в то время в местных судах, было обычным правом, которое колонисты знали в Англии, и они имели весьма смутное представление об общем праве*(66).

После американской революции 1776 г. одними из первых законодательных актов, которые были приняты в ряде бывших колоний, были акты о рецепции, которые признавали действие английского общего права в той мере, в какой американское законодательство и Конституция допускали возможность применения английского права. Другие штаты признавали действие английского права в своих конституциях. Некоторые штаты признали рецепцию английского права на основании принятия соответствующих судебных решений.

Отличительной чертой правовых систем многих африканских стран - бывших британских колоний является сочетание в них английского общего права и обычного права. Правовые институты этих стран в доколониальный период представляли собой преимущественно нормы обычного права. В некоторых странах, которые были централизованными монархиями, действовали нормы, которые содержались в законах. Такое положение существовало в королевствах Уганды, в королевстве Зулу в Южной Африке и в королевствах Центральной Африки. В Западной Африке применялись нормы исламского права.

Коренное обычное право не было кодифицировано. Имелось некоторое сходство норм обычного права применительно к определенным этническим группам. Обычное право было очень громоздким как по структуре, так и по содержанию. Различия в обычном праве были обусловлены разным уровнем экономического, социального, политического развития, культурными и религиозными различиями. Главной характерной чертой обычного права было то, что это было неписаное право. Данное обстоятельство явилось одной из причин того, что общее право стало применяться в колониях. Нормы обычного права стали иметь вторичное значение по отношению к английскому праву и исламскому праву. Однако в течение колониального периода африканские обычные законы применялись местными судами, и эти законы составляли часть правовой системы страны.

Новая власть внедряла собственную правовую систему как основу права колонии. Колониальные власти разрешали применение африканского права и африканских судебных институтов, кроме тех случаев, когда они вступали в противоречие с интересами колониальной администрации или признавались несовместимыми с цивилизованными идеями правосудия и гуманности. Во многих бывших британских колониях часть общего права была кодифицирована как статутное право. Предшествующие судебные решения также играют существенную роль для применения права вне зависимости от того, кодифицировано оно или нет. Общее право и сейчас продолжает действовать во многих странах, которые в свое время были английскими колониями.

В английском праве, как, впрочем, и в праве других стран общего права - США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и Ирландии - существуют традиции подразделения национальной системы права на определенные сферы права. В юридической литературе практически полностью отсутствуют какие-либо дискуссии о принадлежности правовых норм к той или иной отрасли права. Нет попыток правоведов дать определение понятия "отрасль права", вместо этого используется термин "сфера права". Соответственно юристы не пытаются обосновать целесообразность доминирования отдельной сферы права по отношению к другим. Не предпринимается попыток осуществить экспансию одной сферы права в сферу иной отрасли.

В системе английского права нет строгого деления системы права на частное и публичное. Тем не менее некоторые авторы выделяют частное и публичное право. К числу важнейших сфер частного права относятся договорное, деликтное, имущественное или земельное право, право доверительной собственности, семейное, трудовое, корпоративное, коммерческое, банковское и финансовое, страховое право, право интеллектуальной собственности или торговое право и др. Главными сферами публичного права являются конституционное, административное и уголовное право. Существуют соответственно сферы процессуального права. Выделяют также строительное право, право окружающей среды, право ЕС, права человека, конкурентное, авторское, патентное, налоговое право и др.

Примерно такая же система права существует в США, Канаде и Австралии. Например, в канадском праве выделяют конституционное, административное, уголовное право. Действуют договорное, деликтное, трудовое, налоговое, семейное, имущественное, наследственное право, право интеллектуальной собственности, право доверительного управления, страховое право, право природных ресурсов, право окружающей среды, водное право и иные.

Система права Австралии состоит из конституционного, административного, уголовного, договорного, земельного, деликтного, семейного, коммерческого, конкурентного права, права доверительной собственности, корпоративного, наследственного права, права окружающей среды, налогового права, права добычи полезных ископаемых и др.