Особенности рейдерства и гринмейла как провалов российской модели корпоративного управления

Рейдерство - общее название цепочки операций, которая с помощью уязвимых мест в законодательстве позволяет получить владение капиталом. Сам термин «корпоративный рейдер» (corporate raider) стал широко использовать в США в 1980-х годах. На этот период пришелся расцвет враждебных захватов вместе с ростом популярности так называемых мусорных облигаций - junk bonds - высокодоходных облигаций компании с рейтингом ниже инвестиционного уровня. Четкого юридического определения рейдерства в России пока не существует; согласно заявлениям департамента экономической безопасности МВД, рейдерские захваты, подпадают под признаки более чем 10 составов преступлений, например, мошенничество, причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения[29]. Действия по поглощению (захвату) компании с использованием незаконных, полузаконных или законных методов путем установления над ней полного юридического и физического контроля вопреки воле менеджмента (собственника) компании характеризуются как «черное рейдерство»[30].

В целом рейдерство рассматривается как особый вид деятельности на рынке корпоративного контроля. В пределах этой концепции содержание рейдерства определяется как систематическая проектная деятельность на рынке корпоративного контроля, нацеленная на несиловое правовое и неправовое получение контроля над активами других субъектов экономической деятельности с нанесением им экономического и иных видов ущерба[31].

Для крупных предприятий рейдеры используют рыночные механизмы финансового рынка (IPO, «ядовитые пилюли», конвертирование акций в облигации), а для среднего и малого бизнеса доминирующими методами являются нерыночные - правовые, административные методы (прозрачность структуры собственности, соответствующее ведение реестра акционеров, надлежащее правовое оформление активов, отказ от ведения двойной бухгалтерии, положительные отношения с органами власти и т.д.)[32]. Разумеется, любая консолидация помогает успешнее противостоять конкурентам, но значение института конкуренции не перевешивает первичную роль института собственности в рыночной экономике. На фоне роста внутреннего спроса в России середины 2000-х гг. мотивация заказчиков рейдерских атак расширяется: добавляется желание вытеснить конкурента с рынка и тем самым увеличить свою долю, сбить цену привлекательного объекта.

В развитых странах "гринмейл" (greenmail - зеленое письмо, или "черная метка") - деятельность, направленная на получение сверхприбыли и связанная со спекуляциями или злоупотреблениями акционеров своими правами. Гринмейл - это корпоративный шантаж, злоупотребление правом со стороны акционера для повышения стоимости выкупа принадлежащих ему акций. Методы корпоративного вымогательства весьма многообразны и практически любая компания может стать жертвой корпоративного шантажа. Однако есть некоторые "правила поведения", зная которые руководство может защитить себя и свою корпорацию. Можно выделить два из них, как основные:

захват предприятия посредством перехвата управления (смены исполнительных органов) понуждение предприятия выкупить собственные акции (доли) по значительно завышенной цене

Российская особенность гринмейла состоит в том, что его часто используют миноритарные акционеры для защиты от таких действий мажоритарных акционеров по отношению к себе, как вытеснение из общества путем понуждения к продаже своих акций, уменьшение доли в уставном капитале при очередной эмиссии, лишение акций при их консолидации (до 2002 г.)[33]. Но в целом практика гринмейла как корпоративного шантажа имеет негативное значение для корпоративных отношений.

Нередко предъявляются претензии на соразмерный пакету акций гринмейлера фрагмент ликвидных активов компании - недвижимости, акций дочерних структур, интеллектуальную собственность, эксклюзивные права на сбыт продукции и т.д. Обороняющиеся компании время от времени сами прибегают к корпоративному шантажу как вынужденной мере активной защиты. Рентабельность гринмейла позволяет нанимать профессионалов весьма высокого уровня. Порой невозможно разграничить корпоративный шантаж от недружественного поглощения. Поскольку гринмейлерами зачастую выступают мощные финансовые структуры, то для них смена целей в процессе нападения является вполне нормальным явлением. Фиксируется полная неразборчивость компаний-агрессоров в способах нападения - от публикации компромата на менеджмент атакуемой компании до фальсификации документов, являющихся основанием для подачи заявления кредитора о признании атакуемой компании банкротом.[34] Можно обозначить некоторые популярные схемы гринмейла.

1. Мелкий акционер засыпает компанию требованиями о проведении внеочередных общих собраний акционеров. Так как акций нападающего не хватит для принятия необходимого решения, здесь он рассчитывает на процедурные ошибки со стороны эмитента или крупного акционера.

2. Судебные иски, связанные с оспариванием тех или иных этапов приватизации, а также обжалованием решений о выпуске ценных бумаг.

3. Применение мер административного давления на менеджмент и блокирование судом по требованию акционеров производственной деятельности предприятий.

4. Использование пробелов действующего законодательства (например, разрешения коллизии с наличием в акционерных обществах двух советов директоров, двух генеральных директоров).

В условиях финансового кризиса гринмейлеры фокусируются на тех компаниях-целях, совладельцы которых вошли или с высокой долей вероятности могут войти в так называемый инсайдерский клинч - жесткий внутренний корпоративный конфликт по мотивам антагонистических разногласий относительно методов антикризисного управления корпорацией. Профессионализация деятельности совета директоров - основное направление профилактики гринмейла. В западной практике гринмейл считается сравнительно цивилизованной формой проявления корпоративной конфликтности, а в российской экономике входит в число рейдерских приемов.